Вопрос: Общество планирует реорганизоваться в форме преобразования из ЗАО в ООО. После реорганизации планируется выплата ежегодных дивидендов единственному акционеру (участнику Общества). До настоящего времени Общество не удерживало налог с выплачиваемых собственнику доходов (условия 0% налогообложения соблюдались). Сохранит ли Общество после обозначенной реорганизации право применять 0% ставку налогообложения дивидендов, выплачиваемых тому же самому акционеру... (ООО "АНТ-Консалт", июль 2016 г.)

Общество планирует реорганизоваться в форме преобразования из ЗАО в ООО. После реорганизации планируется выплата ежегодных дивидендов единственному акционеру (участнику Общества). До настоящего времени Общество не удерживало налог с выплачиваемых собственнику доходов (условия 0% налогообложения соблюдались). Сохранит ли Общество после обозначенной реорганизации право применять 0% ставку налогообложения дивидендов, выплачиваемых тому же самому акционеру?

Справочно:

акционер (собственник) Общества в течение не менее 365 календарных дней непрерывно владеет на праве собственности не менее чем 50% вкладом (долей) в уставном капитале Общества. Сам акционер (собственник) Общества реорганизовался в форме преобразования из ЗАО в ООО в начале 2015 года.

ООО "АНТ-Консалт", июль 2016 г.

Согласно п. 1 ст. 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

В соответствии с пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным российскими организациями в виде дивидендов при условии, что на день принятия решения о выплате дивидендов получающая дивиденды организация в течение не менее 365 календарных дней непрерывно владеет на праве собственности не менее чем 50% вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале (фонде) выплачивающей дивиденды организации применяется налоговая ставка 0%.

При этом, согласно пп. 2 п. 3 ст. 284 НК РФ, по доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций российскими организациями, не указанными в пп. 1 данного пункта применяется ставка - 13%.

Как следует из запроса, Общество планирует реорганизацию в форме преобразования из ЗАО в ООО. При этом, акционер Общества, которому планируется выплата дивидендов, будет владеть в ООО, также как и в ЗАО, не менее чем 50% вклада в уставный капитал.

Согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ, при реорганизации юридического лица в форме преобразования указанное лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица. Иными словами, при реорганизации юридического лица в форме преобразования возникает новое юридическое лицо.

Соответственно, можно заключить, что у собственника вклада (доли) в уставный (складочный) капитал (фонд) преобразуемой организации право собственности на указанный вклад (долю) прекращается в момент реорганизации, тогда как право собственности на вклад (долю) в уставный (складочный) капитал (фонд) вновь образованной организации возникает в момент ее государственной регистрации.

Следовательно, при исчислении в целях применения пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ срока непрерывного владения на праве собственности не менее чем 50% вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале (фонде) выплачивающей дивиденды организации, созданной в результате преобразования, учитывается срок владения указанным вкладом (долей) с момента государственной регистрации данной организации.

Данная позиция находит подтверждения в многочисленных разъяснениях Минфина РФ*(1).

Таким образом, в рассматриваемой ситуации, в случае принятия решения о выплате дивидендов после реорганизации, к таким дивидендам Общество должно будет применить ставку 13%.

Справедливости ради следует отметить, что в правовых базах содержится Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 07 мая 2013 г. по делу N А28-1721/2012, в котором суд пришел к выводу о том, что поскольку при преобразовании ООО, в котором ОАО владело 100% уставного капитала, в ЗАО в порядке универсального правопреемства передается и уставный капитал, владение ОАО уставным капиталом не прекращалось, что свидетельствует о непрерывности владения вкладом (долей) с момента регистрации ООО и позволяет ЗАО в соответствии с подп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ применить ставку 0% при выплате дивидендов. Определением ВАС РФ от 14.10.2013 N ВАС-11448/13 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора данного Постановления.

Однако, иных подобных решений в правовых базах не содержится. Более того, по нашему мнению, позиция, занятая арбитражным судом, с юридической точки зрения не отличается обоснованностью, ведь в порядке правопреемства передается именно уставный капитал, а не право на него. Право собственности на вклад в уставный капитал, как показано выше, при преобразовании прекращается и возникает право собственности на вклад в иной уставный капитал.

Также отметим, что факт реорганизации акционера из ЗАО в ООО в начале 2015 года, юридического значения для налогообложения не имеет, хотя бы потому, что срок давности владения акциями реорганизованным акционером на текущий момент превышает 365 дней.

Вывод:

В рассматриваемой ситуации в случае принятия решения о выплате дивидендов после реорганизации Общества, к таким дивидендам должна применяться ставка 13%.

15 июля 2016 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Письма Минфина РФ: от 08.04.2014 N 03-03-РЗ/15941, от 15.03.2012 N 03-03-06/3/4, от 11.01.2012 N 03-03-06/1/3, от 18.11.2011 N 03-03-06/1/769, от 31.10.2011 N 03-03-06/1/702.