Особенности трудовых отношений с творческим работником (Д. Прищепа, журнал "Актуальная бухгалтерия", N 7, июль 2016 г.)

Особенности трудовых отношений с творческим работником

Д. Прищепа,

руководитель отдела по работе с персоналом компании Acsour

Журнал "Актуальная бухгалтерия", N 7, июль 2016 г., с. 81-85.

Работодателю следует внимательно подходить к оформлению трудовых отношений с творческими работниками, так как они регламентируются не только конкретными статьями Трудового кодекса, но и коллективным договором, соглашениями, а также локальными нормативными актами компании.

Трудовой кодекс не содержит четкого определения творческих работников. Упоминание о них имеется лишь в разделе, посвященном особенностям регулирования труда отдельных категорий работников*(1). Под творческими в нем подразумеваются работники средств массовой информации (далее - СМИ), организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений*(2).

В 2007 году Правительство РФ утвердило специальный Перечень профессий и должностей творческих работников*(3). Документ содержит 170 должностей служащих и 19 профессий рабочих. Так, к разряду служащих относятся диктор, дирижер, каскадер, корреспондент, переводчик и др. В списке рабочих профессий есть драпировщик, пиротехник, фотооператор и др.

Все творческие работники являются субъектами трудового права, поэтому на них распространяются положения трудового законодательства, трудовых и коллективных договоров, а также соглашений и иных нормативно-правовых актов.

Нормативное регулирование труда творческих работников

Основной нормой, регулирующей труд творческих работников, является статья 351 Трудового кодекса. Ее положения касаются:

- рабочего времени и времени отдыха (в том числе перерывов технологического и (или) организационного характера, продолжительности ежедневной работы (смены), работы в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни);

- оплаты труда. Нормы регулирования труда творческих работников упоминаются не только в данной статье. Они перечислены и в других положениях Трудового кодекса. Приведем их в таблице (см. ниже).

Рассмотрим перечисленные нормы.

Статьи Трудового кодекса, регулирующие труд творческих работников

Статья ТК РФ	Что регулирует
Ст. 59	Порядок заключения срочного трудового договора
Ст. 94	Продолжительность ежедневной работы (смены)
Ст. 96	Продолжительность и порядок работы в ночное время
Ст. 113	Запрещение работы в выходные и нерабочие праздничные дни
Ст. 153	Оплата труда в выходные и нерабочие праздничные дни
Ст. 157	Оплата времени простоя
Ст. 268	Запрещение направления в служебные командировки, привлечения к сверхурочной работе, работе в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни работников в возрасте до 18 лет

Особенности заключения трудового договора

Зачастую на практике компании-работодатели стараются не заключать трудовые договоры с творческими работниками в силу особого режима, а соответственно, и системы оплаты труда последних. Такими действиями они навлекают на себя административный штраф за уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо за заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения. С 1 января 2015 года размер штрафа для юридических лиц составляет от 50 000 до 100 000 рублей*(4).

Работодатель вправе заключать с творческими работниками как срочные, так и бессрочные трудовые договоры. При этом заключение срочного трудового договора допускается по соглашению сторон*(5).

По мнению автора, лучше заключать с творческим работником срочный трудовой договор. Приведем примеры конкретных ситуаций.

Пример

Ситуация 1

Телеканал готовит к выходу на экран новое ток-шоу и принимает на работу ведущего, соответствующего его формату. Год спустя из-за низкого рейтинга передачи руководство телеканала принимает решение о ее закрытии. Специально приглашенный работник вряд ли будет востребован в другой программе.

Ситуация 2

Радиостанция запускает в эфир программу, посвященную предвыборной кампании и выборам в стране, и приглашает в штат эксперта по данной теме. После выборов актуальность программы пропадает.

Срочный трудовой договор не обременит работодателя в дальнейшем трудоустройстве указанных выше работников.

Также предлагаем пример обоснования заключения срочного трудового договора (см. с. 83).

Образец срочного трудового договора с творческим работником (фрагмент)

Подготовлено с использованием системы ГАРАНТ

Трудовой договор N 109

г. Санкт-Петербург

16 мая 2016 г.

Общество с ограниченной ответственностью "Актив" (ООО "Актив"), далее именуемое "Работодатель", в лице руководителя отдела кадров Самсоновой Светланы Анатольевны, действующего(-ей) на основании доверенности от 11.01.2016 N 8, с одной стороны, и гражданин(-ка) Российской Федерации Куликов Александр Филиппович, именуемый(-ая) далее "Работник", с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:

Предмет трудового договора

1.1. ...

1.2. Трудовой договор заключен на срок с 16 мая 2016 г. по 1 ноября 2016 г. на основании ст. 59 ТК РФ и Перечня профессий и должностей творческих работников как с творческим работником с учетом характера предстоящей работы. Настоящий трудовой договор заключается по соглашению сторон между Работодателем и Работником.

1.3. ...

Следует помнить о том, что с работниками, хоть и работающими в творческой среде, но выполняющими "нетворческие" функции, например бухгалтерами, специалистами отдела кадров и т.п., не могут быть заключены срочные трудовые договоры.

Особенности условий труда творческих работников

Продолжительность ежедневной работы. Работодатель на основании трудового договора, коллективного договора, а также локальных нормативных актов вправе устанавливать творческим работникам любую продолжительность ежедневной работы*(6). Таким образом, продолжительность рабочей недели регулируется индивидуально для каждого сотрудника и может составлять менее 40 часов в неделю.

Работа в ночное время. Трудовой кодекс предусматривает для творческих работников возможность трудиться в ночное время - с 22.00 до 06.00*(7). При этом порядок работы может регулироваться как общими правилами статьи 96 Трудового кодекса, так и коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором. Однако период с 22.00 до 06.00 не может быть изменен во внутренних локальных нормативных актах работодателя.

Каждый час работы в ночное время оплачивается в повышенном размере по сравнению с работой в нормальных условиях, но не ниже размеров, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права*(8).

Отметим, что работники могут быть привлечены к труду в ночное время только с их письменного согласия (см. образец на с. 84), а некоторые категории к работе в ночное время не допускаются*(9):

- беременные женщины;

- лица, не достигшие возраста 18 лет, за исключением лиц, участвующих в создании и (или) исполнении художественных произведений;

- женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет;

- инвалиды;

- работники, имеющие детей-инвалидов;

- работники, осуществляющие уход за больными членами их семей в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ;

- матери и отцы, воспитывающие без супруга (супруги) детей в возрасте до пяти лет.

Согласование с работником его привлечения к работе в ночное время

Подготовлено с использованием системы ГАРАНТ

Общество с ограниченной ответственностью "Актив"

17 мая 2016 г.

Фотографу Куликову А.Ф.

Уведомление
о работе в ночное время

Уважаемый Александр Филиппович!

В связи с производственной необходимостью сообщаем Вам о привлечении Вас к работе в ночное время с 22 часов 00 минут 17 мая 2016 г. до 02 часов 30 минут 18 мая 2016 г.

Также сообщаем, что согласно ст. 96 ТК РФ Вы имеете право отказаться от выполнения работы в указанное время. Просим Вас выразить свое согласие или несогласие на привлечение к работе в ночное время.

Генеральный директор     Романов    Романов А.Д.

                     ------------- ---------------

С уведомлением ознакомлен, экземпляр

уведомления получен:            Куликов  17.05.2016

                               --------- ----------

С правом на отказ от привлечения к работе

в ночное время ознакомлен:          Куликов 17.05.2016

                                ----------- -----------

На привлечение к работе в ночное время согласен/не согласен:

согласен   Куликов    17.05.2016

--------  ---------  ----------------

Если же работник из указанных выше категорий согласен трудиться в ночное время по собственному желанию, то он должен быть ознакомлен в письменной форме со своим правом отказаться от такой работы.

Запрещение работы в выходные и нерабочие праздничные дни и оплата труда. Привлечение творческих работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни допускается либо в общем порядке, либо в порядке, устанавливаемом коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором*(10). Как правило, на практике чаще встречается пятидневка с выходными днями в субботу и воскресенье. У творческих работников выходные дни могут приходиться на любой другой день. При этом наличие в трудовом договоре или в локальных нормативных актах особых условий не может ухудшать условий труда, гарантированных Трудовым кодексом.

Пример

В трудовом договоре с ведущим программы субботнего выпуска новостей установлена пятидневка со среды по воскресенье. Выходными днями для него являются понедельник и вторник.

В случае экстренного привлечения ведущего к работе во вторник этот день должен быть оплачен как выходной согласно ст. 153 ТК РФ.

Также важно помнить, что инвалиды и женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, допускаются к работе в выходные и праздничные дни только при условии, что такая работа не запрещена им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением*(11). Такие сотрудники вправе отказаться под подпись от работы в выходной или нерабочий праздничный день (см. с. 85).

Образец уведомления о праве отказаться работать в выходные и нерабочие праздничные дни

Подготовлено с использованием системы ГАРАНТ

Общество с ограниченной ответственностью "Актив"

21 мая 2016 г.

Режиссеру Галкиной А.Ю.

Уведомление
О праве отказаться от работы в выходные и нерабочие праздничные дни

Уважаемая Анна Юрьевна!

Настоящим уведомляем Вас, что в соответствии со статьями 113, 259 и 264 Трудового кодекса Российской Федерации женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, а также работники, имеющие детей-инвалидов, и работники, осуществляющие уход за больными членами семей в соответствии с медицинским заключением, опекуны и попечители несовершеннолетних детей имеют право отказаться от работы в выходные и нерабочие праздничные дни.

Генеральный директор     Романов   Романов А.А.

                     ------------ ----------------

С правом на отказ от привлечения к

работе в выходные и нерабочие праздничные

дни ознакомлена:  Галкина   21.05.2016

                 -------- -------------

На привлечение к работе в выходные и

нерабочие праздничные дни согласна/не согласна:

не согласна    Галкина   21.05.2016

------------- --------- -------------

Оплата времени простоя. В соответствии с Трудовым кодексом время простоя по вине работодателя оплачивается в размере не менее 2/3 средней заработной платы работника, а время простоя по вине работника не оплачивается*(12).

Особенность оплаты времени простоя в отношении творческих работников состоит в том, что если в течение какого-либо времени они не участвуют в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений или не выступают, то указанное время простоем не является и может оплачиваться в размере и порядке, определенном коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором*(13).

Особенности трудовых отношений с несовершеннолетними творческими работниками

Трудовой договор может заключаться с лицами, достигшими возраста 16 лет*(14). Однако для организаций кинематографии, театральных и концертных организаций, цирков законодательство предусматривает исключения. С согласия одного из родителей (опекуна и разрешения органа опеки) допускается заключение трудового договора с лицами младше 14 лет для участия в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений*(15). Отметим, что в статье 351 Трудового кодекса упомянуты творческие работники теле- и видеосъемочных коллективов и СМИ, а в статье 63 Трудового кодекса про них нет ни слова. Таким образом, к несовершеннолетним творческим работникам применяются общие правила*(16).

Работникам, не достигшим возраста 18 лет, установлена сокращенная продолжительность рабочего времени*(17):

- в возрасте до 16 лет - не более 24 часов в неделю;

- в возрасте от 16 до 18 лет - не более 35 часов в неделю.

Трудовое законодательство предусматривает возможность направления в служебные командировки, привлечения к сверхурочной работе, работе в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни творческих работников в возрасте до 18 лет*(18).

Порядок оплаты труда работников в возрасте до 18 лет при сокращенной продолжительности ежедневной работы законодательно регламентирован*(19).

При повременной оплате труда заработная плата таких работников выплачивается с учетом сокращенной продолжительности работы. При этом работодатель может за счет собственных средств производить доплаты до уровня оплаты труда работников соответствующих категорий при полной продолжительности ежедневной работы.

Труд несовершеннолетних работников в возрасте до 18 лет, допущенных к сдельным работам, оплачивается по установленным сдельным расценкам. При этом работодатель также вправе устанавливать доплату за счет собственных средств до тарифной ставки за время, на которое сокращается продолжительность ежедневной работы.

Оплата труда работников в возрасте до 18 лет, обучающихся в общеобразовательных учреждениях, образовательных учреждениях начального, среднего и высшего профессионального образования и работающих в свободное от учебы время, производится пропорционально отработанному времени или в зависимости от выработки. Работодатель также может устанавливать этим работникам доплаты к заработной плате за счет собственных средств.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск работникам в возрасте до 18 лет предоставляется продолжительностью 31 календарный день в удобное для них время*(20).

В заключение отметим, что трудовые отношения с творческими работниками регулируются общими правилами, но характеризуются специфическими особенностями. В части продолжительности ежедневной работы, работы в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни трудовые отношения регламентируются не только Трудовым кодексом, но и коллективным договором, локальными нормативными актами и трудовым договором.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) раздел XII ТК РФ

*(2) ст. 351 ТК РФ

*(3) утв. пост. Правительства РФ от 28.04.2007 N 252 (далее - Перечень)

*(4) ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ

*(5) ч. 2 ст. 59 ТК РФ

*(6) ч. 4 ст. 94 ТК РФ

*(7) ч. 6 ст. 96 ТК РФ

*(8) ст. 154 ТК РФ

*(9) ч. 5 ст. 96 ТК РФ

*(10) ст. 113 ТК РФ

*(11) ч. 7 ст. 113 ТК РФ

*(12) ч. 1-3 ст. 157 ТК РФ

*(13) ч. 5 ст. 157 ТК РФ

*(14) ч. 1 ст. 63 ТК РФ

*(15) ч. 4 ст. 63 ТК РФ

*(16) ст. 63 ТК РФ

*(17) ч. 1 ст. 92 ТК РФ

*(18) ст. 268 ТК РФ

*(19) ст. 271 ТК РФ

*(20) ст. 267 ТК РФ