Вопрос: Акционеры выдвинули кандидатов в совет директоров для избрания на годовом общем собрании акционеров. Совет директоров общества рассмотрел до 5 февраля эти предложения и включил кандидатов для избрания на годовом общем собрании акционеров. В данный момент один из кандидатов, в силу сложившихся обстоятельств, хочет снять свою кандидатуру. Заседание совета директоров еще не проводилось. Без этого кандидата количественный состав избираемого совета директоров становится меньше количества, определенного уставом. Может ли совет директоров на данном этапе внести свою кандидатуру для избрания в совет директоров на предстоящем годовом общем собрании акционеров? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, март 2016 г.)

В установленные законом сроки акционеры выдвинули кандидатов в совет директоров для избрания на годовом общем собрании акционеров. От кандидатов поступили заявления, что они согласны на избрание в совет директоров.

Совет директоров общества рассмотрел до 5 февраля эти предложения и включил кандидатов для избрания на годовом общем собрании акционеров.

В данный момент один из кандидатов, в силу сложившихся обстоятельств, хочет снять свою кандидатуру.

Заседание совета директоров, на котором будут утверждаться дата, время, место, повестка дня предстоящего годового общего собрания акционеров, бюллетени и т.д., еще не проводилось.

Без этого кандидата количественный состав избираемого совета директоров становится меньше количества, определенного уставом.

Может ли совет директоров на данном этапе внести свою кандидатуру для избрания в совет директоров на предстоящем годовом общем собрании акционеров?

Если не может, то какие действия необходимо совершить в данной ситуации?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

В рассматриваемом случае совет директоров не лишен права включить в список кандидатур для избрания в этот орган дополнительного кандидата. При этом предложенный акционером (акционерами) кандидат, отказавшийся от избрания в совет директоров, из списка кандидатур исключен быть не может. Акционерам должна быть предоставлена возможность ознакомиться с информацией об отсутствии согласия этого лица на избрание в коллегиальный орган управления общества.

Обоснование позиции:

В соответствии с п. 1 ст. 53 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества (далее соответственно - совет директоров и общество), число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания отчетного года, если уставом общества не установлен более поздний срок.

Пунктом 3 ст. 53 Закона об АО предусмотрено, что предложения о выдвижении кандидатов вносятся в письменной форме с указанием имени (наименования) представивших их акционеров (акционера), количества и категории (типа) принадлежащих им акций и должны быть подписаны акционерами (акционером). Предложение о выдвижении кандидатов должно содержать имя и данные документа, удостоверяющего личность (серия и (или) номер документа, дата и место его выдачи, орган, выдавший документ), каждого предлагаемого кандидата, наименование органа, для избрания в который он предлагается, а также иные сведения о нем, предусмотренные уставом или внутренними документами общества (п. 4 той же статьи).

Согласно п. 7 ст. 53 Закона об АО в случае отсутствия или недостаточного количества кандидатов, предложенных акционерами для образования соответствующего органа, совет директоров общества вправе включать кандидатов в список кандидатур по своему усмотрению.

Буквально из приведенной нормы следует, что право включить собственных кандидатов в список кандидатур для избрания в совет директоров возникает у совета директоров общества в случае, если акционеры, имеющие право на выдвижение кандидатов в совет директоров, не предложили кандидатур для формирования этого органа или количество предложенных ими кандидатов оказалось недостаточным для образования совета директоров в количественном составе, который определен уставом общества или решением общего собрания акционеров (п. 3 ст. 66 Закона об АО). Полагаем, что по смыслу п. 7 ст. 53 Закона об АО право выдвинуть своих кандидатов для избрания в совет директоров принадлежит совету директоров общества и в том случае, если имеются основания для отказа во включении предложенного акционерами кандидата (или кандидатов) в список кандидатур для избрания в совет директоров, так как в такой ситуации количество лиц, внесенных в список кандидатур, окажется меньше количественного состава совета директоров.

Следует отметить, что в силу п. 5 ст. 53 Закона об АО выдвинутые акционерами кандидаты подлежат включению в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества, за исключением следующих случаев:

- акционерами не соблюдены сроки, установленные п.п. 1 и 2 ст. 53 Закона об АО для выдвижения кандидатов в этот орган общества;

- акционеры (акционер) не являются владельцами количества голосующих акций общества, которое необходимо для выдвижения кандидатов с целью образования соответствующего органа общества;

- предложение не соответствует требованиям, предусмотренным п.п. 3 и 4 ст. 53 Закона об АО.

Приведенный выше перечень случаев, когда включение предложенного акционерами кандидата в список кандидатур для избрания в орган общества не допускается, является исчерпывающим (смотрите в связи с этим постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2015 N 09АП-7196/15).

Между тем п.п. 3 и 4 ст. 53 Закона об АО не указывают, что необходимым условием включения лица в список кандидатур для избрания в коллегиальный орган общества является его письменное согласие, не отозванное к моменту утверждения списка кандидатур советом директоров (смотрите также постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2008 N 07АП-4322/08).

Приказом ФСФР России от 02.02.2012 N 12-6/пз-н утверждено Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров (далее - Положение). Пунктом 2.8 этого Положения установлено, что при выдвижении кандидатов в совет директоров общества предложение о выдвижении соответствующего кандидата должно содержать сведения о наличии согласия кандидата на его выдвижение, если это предусмотрено уставом или внутренними документами общества, а также иные сведения о кандидате, предусмотренные уставом или внутренними документами общества. К предложению о выдвижении кандидата может прилагаться письменное согласие кандидата на его выдвижение. А согласно п. 3.3 того же Положения к дополнительной информации, обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания, повестка дня которого содержит вопрос об избрании членов совета директоров общества, относится информация о наличии либо отсутствии письменного согласия выдвинутых кандидатов на избрание в соответствующий орган общества.

Как видим, отсутствие согласия кандидата на избрание в совет директоров в силу норм Положения не является препятствием для рассмотрения его кандидатуры общим собранием акционеров. Если это предусмотрено уставом или внутренними документами общества, акционер, выдвигая кандидата в совет директоров, должен сообщить о его согласии на избрание в этот орган общества. Но Положение, как и Закон об АО, не указывает на то, что в случае отзыва кандидатом своего согласия на избрание в совет директоров его кандидатура не может быть включена в список кандидатур для избрания в этот орган либо подлежит исключению из этого списка.

В настоящей ситуации при выдвижении акционерами кандидатов в совет директоров согласие этих лиц на избрание их в коллегиальный орган управления общества имелось. Последующий отзыв такого согласия не дает совету директоров основания для отказа акционеру (акционерам) во включении его кандидата в список кандидатур для избрания в совет директоров или для исключения кандидата из уже утвержденного списка.

Таким образом, совет директоров не вправе исключить кандидата, отказавшегося от избрания в совет директоров, из списка кандидатур для избрания в этот орган. Если этот кандидат будет избран в совет директоров, он вправе будет не участвовать в его заседаниях, но при определении кворума на заседаниях совета директоров и количества голосов, необходимого для принятия того или иного решения, данное лицо будет учитываться в качестве члена совета директоров в общем количественном составе этого органа вплоть до момента прекращения полномочий этого состава совета директоров. К аналогичному выводу судебная практика приходит в отношении членов совета директоров, решивших сложить свои полномочия в период функционирования этого органа в составе, избранном общим собранием акционеров (постановления ФАС Московского округа от 29.12.2008 N КГ-А41/10991-08, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2015 N 18АП-14750/14).

Поскольку акционеры предложили достаточное количество кандидатов для образования совета директоров, исходя из формального толкования п. 7 ст. 53 Закона об АО, в рассматриваемой ситуации у совета директоров отсутствуют основания для включения в этот список кандидата по своему усмотрению. Вместе с тем, на наш взгляд, по своему правовому смыслу эта норма направлена на обеспечение формирования дееспособного коллегиального органа управления общества. Поэтому при наличии отказа одного из кандидатов от участия в новом составе коллегиального органа управления совет директоров общества, с нашей точки зрения, не лишен права включить в список кандидатур для избрания в этот орган собственного кандидата. При этом предложенный акционером (акционерами) кандидат, заявивший об отказе от избрания в совет директоров, из списка исключен быть не может. Акционеры должны быть проинформированы об отсутствии согласия кандидата на избрание в совет директоров в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 52 Закона об АО и п. 3.6 Положения. С учетом всего вышеизложенного и принимая во внимание, что акционеры не будут лишены возможности принять решение об избрании в совет директоров кандидата, отозвавшего свое согласие на избрание в этот орган, полагаем, что включением в список кандидатур для избрания в совет директоров дополнительного кандидата права акционеров нарушены не будут.

Отметим, что изложенная точка зрения является нашим экспертным мнением. Правоприменительной практики, в которой рассматривалась бы аналогичная ситуация, мы не обнаружили.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Ерин Павел

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Золотых Максим

31 марта 2016 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.