Внимание: пенсионер на работе! (Т.В. Шадрина, журнал "Отдел кадров коммерческой организации", N 1, январь 2016 г.)

Внимание: пенсионер на работе!

Т.В. Шадрина,

редактор журнала

"Отдел кадров коммерческой организации"

Журнал "Отдел кадров коммерческой организации", N 1, январь 2016 г., с. 13-21.

Согласно пенсионной реформе размер пенсии напрямую зависит от размера заработка и стажа работы. Причем чем позже гражданин выйдет на пенсию после наступления пенсионного возраста, тем больше у него стаж, соответственно выше пенсия. Однако работодатели не особо жалуют работников данной категории: они считают, что человек в возрасте уже не может надлежащим образом выполнять трудовые обязанности. Но это не так. Огромное количество пенсионеров еще дадут фору молодежи - и опыта у них больше, и связи кое-где имеются, и желание работать имеется. Сегодня расскажем о названной категории работников.

Пенсионный возраст

Начнем с того, что Трудовой кодекс содержит правило, касающееся лишь возраста, с которого допускается заключение трудового договора, то есть осуществление трудовой деятельности (ст. 63). Напомним, что минимальный возраст - 16 лет. В некоторых случаях, исключениях из правила, заключение договора возможно и ранее этого возраста, а в некоторых - только позднее. Например, в силу ст. 4 Закона РФ от 26.06.1992 N 3132-1 "О статусе судей в Российской Федерации" судьей Конституционного суда может быть гражданин, достигший возраста 40 лет и имеющий стаж работы в области юриспруденции не менее 15 лет.

А вот ограничений по возрасту для осуществления трудовых прав кодексом не установлено. Более того, ТК РФ запрещает возрастную дискриминацию при заключении трудового договора или осуществлении трудовых прав (ч. 2 ст. 64 ТК РФ). Соответственно достижение пенсионного возраста совсем не обязывает работника увольняться или менять статус трудовых отношений (например, довольно часто работодатели переводят пенсионеров на срочные трудовые договоры): появляется лишь право на прекращение труда.

К сведению. На основании ч. 1 ст. 8 Федерального закона от 28.12.2013 N 400-ФЗ "О страховых пенсиях" право на страховую пенсию по старости имеют мужчины, достигшие возраста 60 лет, и женщины, достигшие возраста 55 лет.

Однако некоторыми нормативными актами возрастные ограничения все-таки установлены. Граждане, достигнув этого предельного возраста, могут быть (а в некоторых случаях должны быть) уволены с работы. Сразу скажем, что возрастное ограничение установлено лишь в отношении некоторых категорий работников, в основном в государственных учреждениях. Например, согласно ст. 88 Федерального закона от 30.11.2011 N 342-ФЗ "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" сотрудники органов внутренних дел в зависимости от звания могут пребывать на службе максимум до 65 лет. А в силу ст. 25.1 Федерального закона от 27.07.2004 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" предельный возраст пребывания на гражданской службе составляет 60 лет. Гражданскому служащему, достигшему этого возраста, срок службы с его согласия может быть продлен по решению представителя нанимателя, но не свыше чем до достижения возраста 65 лет, а служащему, замещающему должность гражданской службы категории "помощники (советники)", учрежденную для содействия лицу, замещающему государственную должность, - до окончания срока полномочий указанного лица.

Отметим, что даже после 65 лет возможно продолжение работы в государственном органе - по решению представителя нанимателя и с согласия гражданина, на условиях срочного трудового договора, на должности, не являющейся должностью гражданской службы.

Мировые судьи*(1), судьи федерального*(2) и конституционного*(3) судов могут трудиться до достижения ими 70 лет.

Ограничение по возрасту не является дискриминацией, поскольку определено свойственными данному виду труда требованиями, установленными федеральным законом, или обусловлено особой заботой государства о лицах, нуждающихся в повышенной социальной и правовой защите (ст. 3 ТК РФ).

Итак, по общему правилу ограничение для трудовой деятельности по возрасту не установлено. Однако в связи со спецификой деятельности или заботой государства ограничения все-таки возникают.

Трудовые отношения: всегда ли срочные?

Как мы знаем, трудовые договоры могут быть бессрочными или заключаться на определенный срок (не более 5 лет). Ситуации, когда возможно заключение срочного договора (причины, основания для этого), названы в ст. 59 ТК РФ. Причем в ее ч. 1 перечислены основания, когда срок трудовым отношениям устанавливается в обязательном порядке, а в ч. 2 - по соглашению сторон.

Итак, с поступающими на работу пенсионерами по возрасту по соглашению сторон может быть заключен срочный трудовой договор. То есть для установления срока трудовых отношений достаточно пенсионного возраста (55 лет и 60 для женщин и мужчин соответственно).

Цель закрепления правила об установлении срочности трудовых отношений с пенсионером понятна: законодатель предоставляет работодателю возможность своевременно прекратить с пенсионером трудовой договор, не дожидаясь длительных периодов болезни или отсутствия на работе. Да и сами работодатели очень любят срочный трудовой договор, так как окончание его срока представляет собой отдельное и нейтральное основание для увольнения сотрудника и не требует выполнения специфического комплекса мероприятий или предоставления повышенных гарантий, как при увольнениях по инициативе работодателя.

Некоторые работодатели, пользуясь данной нормой, переводят работников, достигших пенсионного возраста, на срочные трудовые договоры, чтобы в любой момент их можно было уволить. Во-первых, это противоречит требованиям Трудового кодекса: возможность ограничить трудовые отношения сроком есть лишь при заключении трудового договора с пенсионером. А во-вторых, работодателю вряд ли удастся избежать трудового спора: пенсионеры оспаривают свое увольнение еще активнее, чем люди, не достигшие пенсионного возраста (наверное, связано это с чувством незащищенности, ненужности, опасением никогда больше не быть принятыми на работу в связи с пенсионным возрастом при еще сохранившихся желании и умении работать). И вот тому пример.

А. обратился в суд с иском к ОАО о восстановлении на работе, признании срочного трудового договора заключенным на неопределенный срок. В обоснование иска А. указал, что он работал с 1992 года по бессрочному трудовому договору, 05.03.2013 его вынудили уволиться по собственному желанию и заверили, что заключат с ним другой договор, который в последующем будет неоднократно продляться. Однако приказом от 03.03.2014 он был уволен по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ в связи с истечением срока действия трудового договора. Суд отказал в удовлетворении требований.

А. не согласился с таким решением и подал апелляционную жалобу. Изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, судебная коллегия апелляционной инстанции сочла решение суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, А. приказом от 05.03.2013 уволен по п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ - по собственному желанию. 06.03.2013 А. принят на работу на период с 06.03.2013 по 05.03.2014. Приказом от 03.05.2014 А. с 05.03.2014 уволен по п. 2 ч. 1 ст. 77 в связи с истечением срока действия трудового договора.

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что увольнение А. по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ произведено работодателем без нарушений требований трудового законодательства, так как срок действия срочного трудового договора истек 05.03.2014.

Между тем с данными выводами судебная коллегия не согласилась.

Помимо общих правил заключения срочного трудового договора и критериев установления трудовых отношений на определенный срок, Трудовой кодекс предусматривает в ст. 59 перечень конкретных случаев, когда допускается заключение такого договора в силу характера предстоящей работы или условий ее выполнения (ч. 1), а также без учета указанных обстоятельств по соглашению сторон с определенными категориями лиц (ч. 2). В соответствии с абз. 3 ч. 2 ст. 59 по соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться с поступающими на работу пенсионерами по возрасту.

Из содержания срочного трудового договора от 06.03.2013 и приказа о приеме на работу не видно, по какому из перечисленных в ст. 59 обстоятельств, которые являются основанием для заключения срочного трудового договора, был заключен с А. данный договор - по характеру работы либо как с поступающим на работу пенсионером.

Выводы суда в части обоснованности заключения с истцом срочного трудового договора как с поступающим на работу пенсионером не основаны на фактических обстоятельствах дела и основаны на ошибочном толковании норм права.

Из системного анализа положений ст. 58, 59 ТК РФ заключение с пенсионерами по возрасту срочного трудового договора может иметь место и без учета характера предстоящей работы или условий ее выполнения. При этом установление трудовых отношений на определенный срок допускается только с пенсионерами, поступающими на работу. Закон не наделяет работодателя правом переоформить трудовой договор, заключенный с работником на неопределенный срок, на срочный (равно как и расторгнуть) в связи с достижением этим работником пенсионного возраста и назначением ему пенсии.

Из материалов дела видно, что А. не являлся вновь поступающим на работу пенсионером. На данном предприятии он работал с 1992 года по трудовому договору на неопределенный срок. Сам по себе факт увольнения истца 05.03.2013 и принятия его на работу на следующий день с заключением срочного трудового договора фактически свидетельствует о намерении работодателя таким способом переоформить заключенный с истцом трудовой договор на срочный.

Кроме того, обстоятельства увольнения истца по собственному желанию, как указано в его заявлении, и заключение с ним на следующий день срочного трудового договора по его же заявлению вызывают сомнения в добровольности волеизъявления истца на расторжение трудового договора по собственному желанию и свидетельствуют об отсутствии его добровольного согласия на заключение трудового договора сроком на один год.

Поскольку срочный трудовой договор по ч. 2 ст. 59 ТК РФ подлежит заключению только по соглашению сторон, то есть на основе добровольного согласия работника и работодателя, а ОАО не представило доказательств получения согласия на установление срока трудовым отношениям, судебная коллегия, исходя из положений ч. 5 ст. 58 ТК РФ, пришла к выводу: трудовой договор от 06.03.2013 считается заключенным на неопределенный срок, что влечет за собой незаконность произведенного увольнения.

Таким образом, А. подлежит восстановлению на прежней работе с 05.03.2014. Также в его пользу подлежат взысканию средний заработок за время вынужденного прогула, компенсация морального вреда и госпошлина (Апелляционное определение ВС Республики Саха (Якутия) от 18.08.2014 по делу N 33-2507-2014).

Льготы и гарантии пенсионерам

К сожалению, пенсионеры не такая уж защищенная категория работников (по сравнению, например, с лицами, имеющими детей). Тем не менее, им кое-что полагается. В частности, они могут рассчитывать:

- на отпуск без сохранения заработной платы. Согласно ст. 128 ТК РФ работающие пенсионеры по старости (по возрасту) имеют право получить до 14 календарных дней такого отпуска в год;

- на увольнение без отработки. В силу ч. 3 ст. 80 ТК РФ, когда заявление работника об увольнении по его инициативе (по собственному желанию) обусловлено невозможностью продолжения им работы (зачисление в образовательную организацию, выход на пенсию и др.), работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении работника.

Ну и конечно же, как и любому другому кандидату на вакансию, пенсионеру не может быть отказано в заключении трудового договора по какому-либо дискриминационному признаку, включая возраст, или по иным обстоятельствам, не связанным с деловыми качествами (ст. 64 ТК РФ).

Интересные моменты, связанные с увольнением

Увольнение по собственному желанию. Повторим, что трудовых споров с пенсионерами не так уж и мало. Работодатели довольно часто нарушают положения трудового законодательства, например, не увольняют работников, пожелавших расторгнуть трудовой договор по собственному желанию в связи с выходом на пенсию, в день, указанный в заявлении работника. Суды, рассматривая такие споры, встают на сторону работников (см., например, апелляционные определения Московского городского суда от 30.05.2013 по делу N 11-14536, Мурманского областного суда от 11.04.2012 по делу N 33-842).

Но пенсионеры, как оказывается, тоже не лыком шиты. М. обратился в районный суд с иском к ФГУ и просил изменить формулировку основания увольнения, а также запись в трудовой книжке, изложив ее в следующей редакции: "Уволен по собственному желанию в связи с выходом на пенсию, пункт 3 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации", - взыскать с ответчика материальную помощь, предусмотренную коллективным договором, в размере 111 000 руб., компенсацию за задержку выплаты материальной помощи в размере 3 357 руб. 75 коп., компенсацию морального вреда в размере 100 000 руб., расходы на оплату услуг представителя в размере 30 000 руб.

Рассматривая иск, суд установил, что М. работал в ФГУ с 06.04.2004. 01.04.2013 обратился с заявлением об увольнении по собственному желанию в связи с выходом на пенсию с 12.04.2013. ФГУ уволило М. по п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ и при оформлении увольнения не внесло запись о том, что увольнение осуществляется в связи с выходом на пенсию. М. была важна такая запись, потому что это давало право на материальную помощь в соответствии с коллективным договором. Суд отказал в удовлетворении требований М. и вот почему.

Преимуществом, предоставленным работнику, увольняемому по собственному желанию в связи с выходом на пенсию, является предусмотренная ч. 3 ст. 80 ТК РФ возможность увольнения без двухнедельной отработки с даты, указанной работником. Поскольку данная льгота может быть реализована работником только в момент увольнения, внесение в трудовую книжку записи о причине увольнения в связи с выходом на пенсию в целях п. 5.6 Инструкции по заполнению трудовых книжек, утвержденной Постановлением Минтруда РФ от 10.10.2003 N 69, не требуется.

При этом право увольнения в связи с выходом на пенсию работник использует один раз: формулировка ч. 3 ст. 80 ТК РФ предусматривает именно факт выхода на пенсию, а не наличие у работника статуса пенсионера.

Судом установлено, что выход на пенсию был осуществлен истцом 18.02.2004 при увольнении из ООО "Браско Шиппинг", о чем свидетельствует увольнение истца из указанной организации с применением положений ч. 3 ст. 80 ТК РФ.

Но уволившийся с работы в связи с выходом на пенсию имеет право продолжать свою трудовую деятельность, устроившись на другую работу. В этом случае он уже будет пенсионером и не сможет уволиться по собственному желанию по причине выхода на пенсию, ведь второй раз выйти на пенсию, уже имея статус пенсионера, невозможно.

Таким образом, каждое последующее увольнение работника, имеющего статус пенсионера, по собственному желанию не может рассматриваться как увольнение в связи с выходом на пенсию. Значит, увольнение М. должно было происходить на общих основаниях без применения льгот, полагающихся лицам, достигшим пенсионного возраста, в соответствии со ст. 80 ТК РФ (Определение Санкт-Петербургского городского суда от 19.12.2013 N 33-18870/2013).

Прогул. Интересная ситуация складывается и с увольнением пенсионеров за прогул. Да, да - за прогул. Прогул здесь, по мнению работодателей, состоит в том, что работающий пенсионер решил воспользоваться правом на неоплачиваемый отпуск, предоставление которого гарантировано ст. 128 ТК РФ.

Например, работающая пенсионерка написала заявление о предоставлении неоплачиваемого отпуска и, не дождавшись приказа о предоставлении ей такого отпуска, не вышла на работу. После выхода на работу она узнала, что уволена за прогул по пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Суд, восстанавливая женщину на работе в прежней должности, указал, что предоставление отпуска без сохранения заработной платы работающему пенсионеру по старости (по возрасту) в соответствии с ч. 2 ст. 128 ТК РФ является обязанностью, а не правом работодателя. Отпуск должен быть предоставлен пенсионеру на основании его заявления. Время использования и продолжительность такого отпуска не зависят от усмотрения работодателя и определяются работником в пределах, установленных законом (Апелляционное определение Волгоградского областного суда от 16.01.2013 по делу N 33-302/2013).

Но не всегда суд встает на сторону пенсионеров. Например, Р. находился в ежегодном отпуске и написал заявление с просьбой о предоставлении ему неоплачиваемого двухнедельного отпуска как пенсионеру. Это заявление он передал через коллегу. Выйдя на работу по окончании неоплачиваемого отпуска, Р. узнал, что уволен за прогул, и обратился в суд с требованием о восстановлении. Однако суд, рассматривая спор, пришел к выводу, что увольнение законно. Статья 128 ТК РФ, устанавливающая обязанность работодателя предоставить на основании письменного заявления отпуск работающим пенсионерам по старости (по возрасту) до 14 календарных дней в году, не содержит правила о предоставлении такого отпуска со дня поступления заявления. Кроме того, в заявлении Р. не указывалась желаемая дата начала отпуска, что дало ответчику право согласовать отпуск по своему усмотрению, учитывая производственную необходимость. При этом Р. не убедился в положительном решении его просьбы, на рабочем месте не появлялся, что свидетельствует о самовольном уходе в отпуск, подпадающем под понятие прогула (Апелляционное определение Мурманского областного суда от 25.04.2012 по делу N 33-979-2012).

В заключение

Итак, пенсионер - такой же, как все остальные, работник, и не нужно ссылаться на то, что трудовым законодательством пенсионеры выделены в отдельную категорию, предполагающую расширенные гарантии, льготы и компенсации. Да, льготы есть, но они совсем небольшие: неоплачиваемый отпуск и увольнение в связи с выходом на пенсию в день, указанный в заявлении. В остальном все так же, как у других. Некоторые работодатели считают, что, как только работник достиг пенсионного возраста, его можно списывать со счетов. Но статус пенсионера никоим образом не отражается на его трудовой функции. Поэтому дважды подумайте, прежде чем увольнять пенсионера или переводить его на срочный трудовой договор.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Статья 7 Федерального закона от 17.12.1998 N 188-ФЗ "О мировых судьях в Российской Федерации".

*(2) Статья 11 Закона РФ от 26.06.1992 N 3132-1 "О статусе судей в Российской Федерации".

*(3) Статья 12 Федерального конституционного закона от 21.07.1994 N 1-ФКЗ "О Конституционном Суде Российской Федерации".