Нарушение правил заключения трудового договора (Т.Ю. Комиссарова, журнал "Отдел кадров коммерческой организации", N 11, ноябрь 2015 г.)

Нарушение правил заключения трудового договора

Т.Ю. Комиссарова,

эксперт журнала

"Отдел кадров коммерческой организации"

Журнал "Отдел кадров коммерческой организации", N 11, ноябрь 2015 г.

В статье 84 ТК РФ перечислены ситуации, когда трудовой договор может быть прекращен в связи с нарушением правил его заключения. Как показывает практика, прекращение договора по такому основанию не редкость. В связи с этим у работодателей возникают вопросы: как оформить прекращение договора в подобных случаях, какие документы-основания должны иметься у работодателя, чтобы оно было обоснованным, на какую норму сослаться в приказе и трудовой книжке? Кроме того, расскажем, обязательно ли вообще прощаться с работником, если выявлено нарушение правил заключения трудового договора.

Заключение трудового договора в нарушение приговора суда

Первое основание для прекращения трудового договора, названное в ст. 84 ТК РФ, - заключение его в нарушение приговора суда о лишении конкретного лица права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

Обратимся к ст. 47 УК РФ, которая разъяснит нам отдельные моменты. Так, согласно данной норме лишение названного права состоит в запрещении занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью. Это наказание устанавливается на срок от одного года до пяти лет в качестве основного и на срок от шести месяцев до трех лет в качестве дополнительного.

К сведению. Чтобы прекращение трудового договора было законным, работодатель должен иметь вступивший в силу приговор суда в отношении конкретного работника. Отметим, что приговор считается вступившим в силу, если истек срок на его обжалование либо этот приговор признан законным и обоснованным судом кассационной инстанции.

Еще один важный нюанс - срок, в течение которого работник не может занимать конкретную должность в соответствии с приговором суда. Если на момент выявления нарушения приговора срок, на который работник был лишен права занимать определенные должности, истек, трудовой договор не может быть прекращен на том основании, что нарушены правила его заключения, так как данное обстоятельство уже не исключает продолжения работы.

Есть медицинские противопоказания

В некоторых случаях при приеме на работу сотрудник должен пройти предварительный медицинский осмотр (эти случаи установлены ТК РФ и иными федеральными законами). Например, медосмотр должны проходить сотрудники, занятые на работах с вредными или опасными условиями труда, на подземных работах, работах, связанных с движением транспорта, и несовершеннолетние.

Предварительные медицинские осмотры проводятся, чтобы определить пригодность кандидатов для выполнения поручаемой работы и предупредить профессиональные заболевания (ст. 213 ТК РФ). То есть работодатель перед заключением договора должен убедиться в том, что принимаемый им человек может быть допущен к работе и последняя не противопоказана ему по состоянию здоровья.

И если уже после заключения договора будет выявлено, что предусмотренная им работа противопоказана работнику по состоянию здоровья (и это удостоверяется медицинским заключением, выданным в установленном порядке), трудовой договор подлежит прекращению.

К сведению. Порядок выдачи медицинскими организациями справок и медицинских заключений утвержден Приказом Минздравсоцразвития РФ от 02.05.2012 N 441н (далее - Порядок выдачи справок).

Таким образом, для обоснованности расторжения трудового договора у работодателя должно быть подтверждение наличия медицинских противопоказаний для выполнения работы, указанной в трудовом договоре, именно на момент приема. Если данный факт выявлен в результате прохождения работником периодического медосмотра, то увольнение будет осуществляться по другому основанию - по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон. В частности, п. 5 ч. 1 ст. 83 ТК РФ как раз предусмотрено такое основание - признание работника полностью неспособным к трудовой деятельности в соответствии с медицинским заключением.

Важный момент: основанием увольнения может быть только медицинское заключение - никакая справка для этого не подойдет. Например, И. обратился в суд с иском к МКУ о восстановлении на работе, оплате времени вынужденного прогула, взыскании компенсации морального вреда, поскольку работал в организации с 2010 года и был уволен из-за нарушения правил заключения трудового договора, а именно заключения договора на выполнение работы, противопоказанной по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением.

Работодатель считал, что увольнение И. законно, так как у него было подтверждение в виде письма бюро СМЭ от 21.12.2001 N 164, согласно которому у истца имелись последствия тяжелой закрытой ЧМТ в быту, он получил III группу инвалидности по общему заболеванию бессрочно, а работать шофером этому сотруднику противопоказано.

Суд, исследовав названное письмо, пришел к выводу, что оно не является медицинским заключением, выданным в установленном порядке, ни по своему содержанию, ни по порядку выдачи. И вот почему.

Согласно п. 12 Порядка выдачи справок медицинские заключения выдаются гражданам по результатам медицинских освидетельствований, медицинских осмотров, диспансеризации, по решению врачебной комиссии, а также в иных случаях, когда законодательством РФ предусматривается наличие медицинского заключения.

В силу п. 13 Порядка выдачи справок медицинские заключения выдаются на основании медобследования, в том числе комиссионного, и содержат комплексную оценку состояния здоровья гражданина, включая:

- описание проведенного обследования и (или) лечения, их результатов;

- оценку обоснованности и эффективности лечебно-диагностических мероприятий, в том числе назначения лекарственных препаратов;

- обоснованные выводы о наличии (отсутствии) у гражданина заболевания (состояния), факторов риска развития заболеваний, о наличии медицинских показаний или противопоказаний для применения методов медобследования и (или) лечения, санаторно-курортного лечения, осуществления отдельных видов деятельности, учебы, о соответствии состояния здоровья работника поручаемой работе, учащегося - требованиям к обучению, о причине смерти и диагнозе заболевания, в частности результаты патолого-анатомического вскрытия;

- иные сведения, касающиеся состояния здоровья гражданина и оказания ему медицинской помощи.

Представленное суду письмо бюро СМЭ не соответствовало названным условиям. Поэтому суд признал увольнение незаконным и удовлетворил требования И. (Апелляционное определение Пермского краевого суда от 05.11.2013 по делу N 33-11024/2013).

Отсутствие документа об образовании, если работа требует специальных знаний

Трудовой договор прекращается вследствие нарушения установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил его заключения, если нарушение данных правил исключает возможность продолжения работы в случае заключения договора в отсутствие соответствующего документа об образовании и (или) о квалификации, если выполнение работы требует специальных знаний в соответствии с федеральным законом или иным нормативным правовым актом.

Согласно ст. 65 ТК РФ один из документов, предъявляемых при заключении трудового договора, - документ об образовании и квалификации или наличии специальных знаний. Этот документ обязателен, если работа, на которую поступает новичок, требует специальных знаний или подготовки.

Какой же документ подтверждает наличие образования, квалификации? Ответ мы найдем в Федеральном законе от 29.12.2012 N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации". Так, в силу ч. 3 ст. 60 названного закона лицам, успешно прошедшим итоговую аттестацию, выдаются документы об образовании и (или) о квалификации, образцы которых самостоятельно устанавливаются организациями, осуществляющими образовательную деятельность. А на основании ч. 4 ст. 60 лицам, успешно прошедшим государственную итоговую аттестацию, выдаются документы об образовании и документы об образовании и квалификации.

Соответственно, подтвердить уровень необходимых знаний работник может дипломом, свидетельством и иными документами (например сертификатом специалиста).

Пожалуй, прекращение трудового договора по данному основанию - наиболее частая причина трудовых споров, связанных с нарушением правил заключения договора. Особенно это касается медицинских работников и сотрудников образовательных организаций. Причем в большинстве случаев инициатором прекращения трудового договора выступает контролирующий орган, проводивший проверку соблюдения норм ТК РФ.

Так, прокурор обратился в суд с заявлением о признании незаконным приказа о назначении на должность воспитателя детских яслей-сада и об обязании заведующего расторгнуть трудовой договор. В обоснование заявления было указано, что при проверке исполнения трудового законодательства в части соответствия работников квалификационным требованиям установлено, что женщина при отсутствии необходимого профессионального образования работает на должности воспитателя детских яслей-сада. Пребывание ее в указанной должности является нарушением федерального законодательства (ст. 331 ТК РФ, ст. 46 Закона N 273-ФЗ, Приказ Минздравсоцразвития РФ от 26.08.2010 N 761н "Об утверждении Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих, раздел "Квалификационные характеристики должностей работников образования" (далее - Приказ N 761н)).

Суд, рассматривая иск, указал, что, действительно, на момент приема женщины на работу в 1996 году законодательством не предусматривалась необходимость наличия высшего или среднего специального педагогического образования: это правило введено с 2010 года Приказом N 761н и с 2012 года - Законом N 273-ФЗ.

В соответствии с ч. 1 ст. 46 Закона N 273-ФЗ право на занятие педагогической деятельностью предоставляется лицам, имеющим среднее профессиональное или высшее образование и отвечающим квалификационным требованиям, перечисленным в квалификационных справочниках, и (или) профессиональным стандартам. Номенклатура должностей педагогических работников организаций, осуществляющих образовательную деятельность, должностей руководителей образовательных организаций утверждается Правительством РФ.

Примечание. Номенклатура должностей педагогических работников организаций, осуществляющих образовательную деятельность, должностей руководителей образовательных организаций утверждена Постановлением Правительства РФ от 08.08.2013 N 678.

Так, к педагогической деятельности допускаются лица, соответствующие образовательному цензу, определяемому в порядке, установленном типовыми положениями об образовательных учреждениях конкретных типов и видов, утверждаемыми Правительством РФ (ст. 331 ТК РФ).

Согласно Приказу N 761н в разделе "Квалификационные характеристики должностей работников образования" указаны должностные и квалификационные требования к воспитателям (включая старшего): наличие высшего профессионального или среднего профессионального образования и дополнительного профессионального образования по направлению подготовки "Образование и педагогика".

Женщина, занимающая должность воспитателя в детском садике, предусмотренным законом квалификационным требованиям не отвечает, поскольку не имеет необходимого профессионального образования. Поэтому требования прокурора законны и обоснованны (Апелляционное определение ВС Республики Дагестан от 09.04.2015 по делу N 33-1458/2015).

Обратите внимание! Увольнение в связи с отсутствием документа об образовании с должности, для которой его наличие предусмотрено лишь локальными нормативными актами или должностной инструкцией, а не федеральными законами или иными нормативно-правовыми актами, незаконно. Так, Астраханский областной суд восстановил главного инженера на работе, потому что квалификационный справочник должностей руководителей, специалистов и других служащих носит рекомендательный характер и не обязывает работодателя требовать наличия высшего образования по конкретной должности, а федеральных законов или нормативных правовых актов, устанавливающих необходимость наличия у главного инженера высшего образования, не имеется (Кассационное определение Астраханского областного суда от 29.02.2012 по делу N 33-543/2012).

Работник подвергся административному наказанию

Сразу скажем, что, конечно же, не любое административное наказание может послужить поводом для увольнения работника. Абзацем 5 ч. 1 ст. 84 ТК РФ установлено, что трудовой договор подлежит прекращению в случае его заключения в нарушение постановления судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору, либо заключение трудового договора в нарушение установленных федеральными законами ограничений, запретов и требований, касающихся привлечения к трудовой деятельности граждан, уволенных с государственной или муниципальной службы.

Что же за наказания могут помешать работнику исполнять свои трудовые обязанности? Этих наказаний не так уж и много.

/--------------------------\   /-----------------------------------------------\

|     Дисквалификация      |   |Лишение   физического   лица   права   замещать|

|                          |   |должности   государственной       гражданской и|

|                          |   |муниципальной службы, руководящие  должности  в|

|                          |   |исполнительном органе  управления  юридического|

|                          |   |лица,    входить     в         совет директоров|

|                          |--|(наблюдательный      совет),       осуществлять|

|                          |   |предпринимательскую деятельность по  управлению|

|                          |   |юридическим лицом и управлять юридическим лицом|

|                          |   |в      иных      случаях,       предусмотренных|

|                          |   |законодательством  РФ  (ст.  3.11     КоАП РФ).|

|                          |   |Дисквалификация назначается на  срок  от  шести|

|                          |   |месяцев до трех лет постановлением судьи       |

\--------------------------/   \-----------------------------------------------/

/--------------------------\   /-----------------------------------------------\

|          Арест           |   |Содержание нарушителя в  условиях  изоляции  от|

|                          |   |общества. Устанавливается на срок до 15  суток,|

|                          |--|за некоторые административные правонарушения  -|

|                          |   |до 30 суток. Административный арест назначается|

|                          |   |судьей (ст. 3.9 КоАП РФ)                       |

\--------------------------/   \-----------------------------------------------/

/--------------------------\   /-----------------------------------------------\

|Лишение специального права|   |Устанавливается за грубое  или  систематическое|

|                          |   |нарушение порядка  пользования  этим   правом и|

|                          |   |уклонение от исполнения иного административного|

|                          |--|наказания, назначенного  за  нарушение  порядка|

|                          |   |пользования указанным правом (ст. 3.8 КоАП РФ).|

|                          |   |Назначается судьей на срок от одного месяца  до|

|                          |   |трех лет                                       |

\--------------------------/   \-----------------------------------------------/

/--------------------------\   /-----------------------------------------------\

| Выдворение иностранного  |   |Принудительное  и  контролируемое   перемещение|

|  гражданина за пределы   |   |названных граждан через Государственную границу|

|   Российской Федерации   |--|РФ  за  ее  пределы.  Назначается    судьей или|

|                          |   |соответствующими должностными лицами  (ст. 3.10|

|                          |   |КоАП РФ)                                       |

\--------------------------/   \-----------------------------------------------/

Помните, что проверка дисквалификации лиц, принимаемых на должности руководящих работников организации, является обязательной процедурой. При заключении договора (контракта) необходимо запросить информацию о наличии дисквалификации физического лица в органе, ведущем реестр дисквалифицированных лиц. Согласно Приказу ФНС РФ от 19.12.2011 N ММВ-7-6/941@ такой реестр формируется и ведется ФКУ "Налог-Сервис" ФНС РФ.

Заключение трудового договора при наличии ограничений и запретов для служащих

Если трудовой договор заключен в нарушение установленных федеральными законами ограничений, запретов и требований, касающихся привлечения к трудовой деятельности граждан, уволенных с государственной или муниципальной службы, он подлежит прекращению.

Подчеркнем, что большинство ограничений и запретов введены для сотрудников организаций, финансируемых из различных уровней бюджета. Например, ст. 14 Федерального закона от 30.11.2011 N 342-ФЗ "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" определены ограничения и запреты, связанные со службой в органах внутренних дел, а ст. 40.2 Федерального закона от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" - со службой в органах и организациях прокуратуры.

Коммерческим организациям следует обратить внимание на соблюдение условий заключения трудового договора с бывшими государственными и муниципальными служащими, установленных ст. 64.1 ТК РФ.

В частности, граждане, замещавшие должности государственной или муниципальной службы, перечень которых определен Указом Президента РФ от 21.07.2010 N 925, в течение двух лет после увольнения со службы имеют право замещать должности в организациях, если отдельные функции государственного управления данными организациями входили в должностные (служебные) обязанности служащего, только с согласия комиссии по соблюдению требований к служебному поведению и урегулированию конфликта интересов. Соответственно, если после заключения трудового договора выяснится, что согласие комиссии получено не было, работник подлежит увольнению (апелляционные определения Красноярского краевого суда от 02.06.2014 по делу N 33-5119, Б-57, ВС Республики Башкортостан от 31.07.2014 и пр.).

К сведению. Граждане, замещавшие должности государственной или муниципальной службы, в течение двух лет после увольнения со службы обязаны при заключении трудовых договоров сообщать работодателю сведения о последнем месте службы.

Ограничения на занятие определенными видами трудовой деятельности

Трудовой договор прекращается, если он заключен в нарушение установленных ТК РФ или иным федеральным законом ограничений на занятие конкретными видами трудовой деятельности. Назовем некоторые нормы ТК РФ, устанавливающие такие ограничения или запреты: ст. 253 (для женщин), ст. 265 (для несовершеннолетних работников), ст. 331 (на педагогическую деятельность), ст. 351.1 (на трудовую деятельность в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних).

К сведению. Если обстоятельства, исключающие возможность продолжения работы, возникли уже после приема на работу, расторжение трудового договора осуществляется по п. 13 ч. 1 ст. 83 ТК РФ.

Большинство законов, вводящих ограничения и запреты на занятие тем или иным видом труда, связаны с государственными и муниципальными организациями, поэтому не будем акцентировать на них внимание.

Условия увольнения

Во-первых, чтобы увольнение сотрудника было законно и обоснованно, у работодателя должен быть документ - подтверждение того, что правила заключения трудового договора нарушены. Для каждого из рассмотренных выше случаев это свой документ - решение суда, выписка из реестра дисквалифицированных лиц, медицинское заключение и пр.

Во-вторых, прекращение трудового договора из-за нарушения правил его заключения возможно, если обстоятельства, не позволяющие заключить этот договор, уже существовали на дату его подписания сторонами, а нарушение данных правил исключает возможность продолжения работы. Если сотрудник может продолжать работу, увольнение незаконно. Так, Ю.Л. восстановили в прежней должности, поскольку непредоставление при поступлении на службу справки о доходах и имуществе за 2009 год не может служить основанием для прекращения трудовых отношений, потому что это нарушение не исключает возможности продолжать работу (Апелляционное определение Челябинского областного суда от 14.04.2015 по делу N 11-3908/2015).

Ну и в-третьих, прекращение трудового договора возможно только в том случае, если нельзя перевести сотрудника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации сотрудника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую сотрудник может выполнять с учетом его состояния здоровья.

В заключение

В силу ч. 3 ст. 84 ТК РФ, если нарушение установленных правил заключения трудового договора допущено не по вине работника, то ему выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка. Если в нарушении виноват работник, то работодатель не обязан предлагать ему другую должность, а выходное пособие не выплачивается.

И еще ответим на один из наиболее распространенных вопросов - на какую норму ссылаться в трудовой книжке и приказе об увольнении. Действительно, нарушения правил заключения трудового договора названы в ст. 84 ТК РФ, но основанием прекращения трудовых отношений в таком случае будет п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ. Согласно п. 15 Правил ведения и хранения трудовых книжек, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225, и п. 5.2 Инструкции по заполнению трудовых книжек, утвержденной Постановлением Минтруда РФ от 10.10.2003 N 69, при расторжении трудового договора по основаниям, предусмотренным ст. 77 ТК РФ (за исключением п. 4 и 10 этой статьи), в трудовую книжку вносится запись об увольнении (прекращении трудового договора) со ссылкой на соответствующий пункт ч. 1 указанной статьи.