Увольнение как расплата за обман (Е.В. Белова, журнал "Оплата труда в государственном (муниципальном) учреждении: бухгалтерский учет и налогообложение", N 10, октябрь 2015 г.)

Увольнение как расплата за обман

Е.В. Белова,

эксперт журнала

"Оплата труда в государственном (муниципальном) учреждении:

бухгалтерский учет и налогообложение"

Журнал "Оплата труда в государственном (муниципальном) учреждении: бухгалтерский учет и налогообложение", N 10, октябрь 2015 г.

К сожалению, бывают случаи, когда работодатель, приняв на работу специалиста, через некоторое время выясняет, что диплом об образовании у него ненастоящий. Конечно, оставить на работе такого сотрудника, даже если он неплохо справляется со своими должностными обязанностями, вряд ли кто-то захочет, тем более в случае, если законодательством установлено требование о наличии соответствующего образования по данной должности. Именно для таких случаев Трудовым кодексом предусмотрено такое основание для увольнения, как представление работником подложных документов. О том, как установить подлог, какова процедура увольнения и что должен знать работодатель, увольняя работника по данному основанию, расскажем в статье.

Согласно п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ работодатель может расторгнуть с работником трудовой договор в случае представления им при заключении такого договора подложных документов.

Из формулировки основания для увольнения по данному пункту следуют два основных условия:

1) наличие подложного документа;

2) представление подложного документа при заключении трудового договора.

Однако, чтобы уволить по данному основанию, этих двух условий недостаточно. Давайте разбираться.

Подлог документа

Под подложным документом понимается документ, который содержит не соответствующие действительности (ложные) сведения. Наиболее часто работники представляют поддельные документы, которые дают им право поступить на ту или иную должность. В первую очередь это дипломы об образовании. Кроме того, таковыми могут быть подложные удостоверения, сертификаты, трудовые книжки, медицинские заключения и т.п. Следует отметить, что аналогичное основание для увольнения помимо Трудового кодекса установлено другими федеральными законами. При этом наряду с увольнением за представление подложных документов предусмотрено увольнение за представление заведомо ложных сведений. К категориям работников, которые могут быть уволены и за представление ложных сведений, относятся, в частности, лица, поступающие на гражданскую (ст. 16 Закона N 79-ФЗ*(1)) и муниципальную (ст. 13 Закона N 25-ФЗ*(2) службу, на работу в органы внутренних дел (ст. 14 Закона N 342-ФЗ*(3)).

Такие сведения, как правило, отражаются в анкетах или автобиографиях. Так, при поступлении на службу в отдел ГУ МВД А.А.Н. при заполнении анкеты указал недостоверную информацию, скрыв тот факт, что в отношении него возбуждено дело об административном правонарушении, которое ко дню поступления на службу не было окончено. Данный факт о представлении заведомо ложных сведений, обнаруженный в результате проведения служебной проверки, послужил причиной увольнения А.А.Н. Такое увольнение было признано судом законным (Апелляционное определение Московского городского суда от 26.06.2015 по делу N 33-21973).

По общему же правилу, установленному Трудовым кодексом, уволить по п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ можно только за представление подложного документа. Так, основанием для увольнения Ч.А.В. по п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ из ФАУ МО РФ ЦСКА послужило представление им в кадровую службу при приеме на работу подложного документа - заявления об оформлении новой трудовой книжки в связи с утерей предыдущей. При этом судом было установлено, что трудовая книжка Ч.А.В. на самом деле находилась в другой организации. Таким образом, Ч.А.В. действительно сообщил работодателю ложные сведения относительно утери трудовой книжки, что, однако, не является тождественным представлению подложных документов и не может быть основанием для увольнения работника по п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (Апелляционное определение Московского городского суда от 06.10.2014 по делу N 33-29150/2014).

Условия признания документа подложным

Итак, вторым обязательным условием, следующим из формулировки основания для увольнения по п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, является то, что подложный документ представлен работником именно при приеме на работу. При этом представлять работник должен только те документы, перечень которых установлен Трудовым кодексом, в частности ст. 65, и другими федеральными законами и нормативными правовыми актами, в случае, если представление таковых связано со спецификой работы. Например, для служащих это сведения о доходах, для лиц, поступающих на альтернативную гражданскую службу, - предписание, удостоверение и учетная карта*(4), и т.д.

Если при приеме на работу с лица не будут запрошены все необходимые документы и он представит подложный документ уже позже, его увольнение по п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, скорее всего, будет признано незаконным. В подобных случаях увольнение сразу следует осуществлять по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ - за нарушение установленных Трудовым кодексом или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (ст. 84 ТК РФ).

Однако в некоторых случаях суды не принимают во внимание тот факт, что подложный документ был представлен после приема лица на работу. В частности, Верховным судом Республики Бурятия было оставлено без изменения решение суда первой инстанции, которым было отказано в исковых требованиях о восстановлении на работе В.Т. Суть дела заключалась в том, что на момент оформления приема на работу у В.Т. отсутствовала трудовая книжка. Спустя некоторое время работница представила дубликат трудовой книжки с внесенными в нее записями, который не соответствовал действительности, то есть являлся подложным. В связи с этим она была уволена. Довод работницы о том, что трудовая книжка была представлена ею работодателю после заключения трудового договора, судом не был принят во внимание (Апелляционное определение от 26.06.2013 по делу N 33-1950).

Примечание. Запрещается требовать от лица, поступающего на работу, документы помимо предусмотренных Трудовым кодексом, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ (ч. 3 ст. 65 ТК РФ).

Еще одним условием, несоблюдение которого может стать причиной признания увольнения работника незаконным, исходя из судебной практики, является то, что представленный документ должен иметь значение для принятия работодателем решения о приеме лица на работу и его дальнейшей работе по определенной должности. Например, если работа по должности требует специальных знаний и специальной подготовки, одним из таких документов будет, конечно, документ об образовании или квалификации. Если работник принимается на работу во вредных или опасных условиях труда, таким документом может стать медицинская справка о состоянии здоровья. Если для работы требуется определенный стаж в аналогичных должностях, внимание будет обращено на трудовую книжку и т.д. Если же подложный документ никаким образом не влияет на исполнение трудовых функций по конкретной должности, но работник уволен, такое увольнение будет признано незаконным.

Так, при рассмотрении исковых требований о восстановлении работника, уволенного за представление подложных документов (трудовой книжки), работодатель не смог доказать, что именно спорная запись в трудовой книжке препятствовала продолжению работы лица в занимаемой должности. Суд пришел к выводу: если достоверность или недостоверность представленных работником документов сама по себе не может служить основанием для отказа в приеме на работу, увольнение по данному основанию нельзя признать правомерным (Апелляционное определение Краснодарского краевого суда от 15.11.2012 по делу N 33-22964/12).

Устанавливаем подлог

Чтобы уволить работника по п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, недостаточно только мнения работодателя о том, что документ является подложным. Любой факт подлога должен быть подтвержден официальными документами.

Если, например, при оформлении работника у работодателя возникли подозрения по поводу подлинности того или иного документа (не тот бланк документа, нечеткая печать, разные подписи и т.п.), необходимо направить запрос в соответствующий орган. Так, подлинность диплома об образовании можно установить, направив запрос в соответствующее учебное заведение. При этом предварительно можно получить информацию на сайте Рособрнадзора или из информационной системы Федерального реестра сведений о документах об образовании и (или) квалификации, документах об обучении, правила формирования и ведения которого утверждены Постановлением Правительства РФ от 26.08.2013 N 729.

Подлинность записей в трудовой книжке можно установить, направив запрос в соответствующие организации, городской архив (если организация уже не существует) или органы ПФР.

Здесь следует отметить, что иногда работники обращаются в суд по поводу признания их увольнения за подлог документов незаконным в связи с тем, что работодатель в нарушение ст. 86 ТК РФ не запросил с работников согласие на получение их персональных данных у третьей стороны. Однако сложилась судебная практика, в силу которой направление работодателем запросов (в частности, по поводу образования работников) в учебные заведения нельзя расценивать как нарушение законодательства о защите персональных данных, поскольку оно обусловлено исполнением трудовых договоров и не связано с незаконностью их использования (Апелляционное определение Волгоградского областного суда от 10.10.2014 по делу N 33-10811/2014 и др.).

Установить поддельный документ можно также на основании результатов экспертизы или результатов рассмотрения уголовного производства. Конечно, проведение экспертизы и возбуждение уголовного производства - более сложные способы, тем не менее работодатели к ним тоже прибегают.

К сведению. В силу ст. 327 УК РФ использование заведомо подложного документа наказывается штрафом в размере до 80 000 руб. или в размере заработной платы (иного дохода осужденного) за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до 480 часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев.

Однако в некоторых случаях торопиться с проведением экспертизы не стоит, в частности, если работодатель сомневается в подлинности трудовой книжки, поскольку, даже если бланк трудовой книжки будет признан поддельным, но записи при этом будут подлинными, такой документ не будет считаться подложным. Поэтому изначально лучше удостовериться в том, что записи, произведенные в трудовой книжке, соответствуют действительности, путем направления соответствующих запросов.

Работник С. был уволен на основании п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (в связи с представлением им при заключении трудового договора подложной трудовой книжки). Основанием для увольнения послужило заключение независимого эксперта, согласно которому бланк трудовой книжки работника являлся поддельным и не соответствовал установленному государственному образцу бланка трудовой книжки, действовавшему в СССР на момент выдачи С. трудовой книжки. При этом правильность и подлинность записей, сделанных его предыдущими работодателями о трудовой деятельности С., не оспаривались и указывалось, что даты сделанных записей соответствуют срокам их проставления по времени.

По мнению суда первой инстанции, трудовая книжка неустановленного образца свидетельствует о представлении С. при заключении трудового договора подложного документа.

Однако судом не была проверена достоверность внесенных в трудовую книжку записей, не были запрошены сведения о регистрации юридических лиц, с которыми в соответствии с трудовой книжкой С. были заключены трудовые договоры.

Кроме того, суд не установил, каким образом представление С. трудовой книжки препятствовало возможности продолжения им работы у данного работодателя.

Поскольку судом первой инстанции не были установлены все обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора, суд кассационной инстанции направил дело на новое рассмотрение (Определение Московского городского суда от 10.02.2012 по делу N 33-4098).

Напротив, если трудовая книжка (независимо от того, является ли она трудовой книжкой установленного образца) содержит недостоверные сведения о местах работы лица, она может считаться подложным документом, но только если работодатель сможет доказать, что данный факт препятствовал приему и продолжению работы у данного работодателя.

Порядок увольнения

Процедура увольнения по п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ Трудовым кодексом не установлена. Не определены и срок, в течение которого работодатель должен установить факт подлога, и срок, в течение которого работник может быть уволен (с момента обнаружения подлога). Поэтому если у работодателя возникли сомнения по поводу подложности того или иного документа даже спустя достаточное время с момента трудоустройства работника, то такой работник может быть уволен.

Поскольку Трудовой кодекс не относит данный проступок к дисциплинарным, соблюдать процедуру привлечения к дисциплинарной ответственности также не нужно. Тем не менее некоторые работодатели применяют именно эту процедуру: составляют акт, запрашивают объяснение с работника и даже проводят служебное расследование. Возможно, в целях установления всех обстоятельств дела, в том числе установления того, по чьей вине произошел подлог, являются ли действия работника подлогом, такую процедуру и нужно соблюдать, но трудовым законодательством данное требование не предусмотрено.

Основным документом, являющимся основанием для увольнения, будет документ, подтверждающий факт подлога. Как уже было сказано, это могут быть официальный ответ образовательных или других учреждений, результаты экспертизы, документы, полученные в рамках уголовного производства, и др.

Итак, если работодатель считает факт подлога установленным и принимает решение уволить работника, он на основании имеющихся документов издает приказ об увольнении. Работник должен быть ознакомлен с данным приказом под подпись, в случае же его отказа составляется соответствующий акт.

На основании приказа в трудовую книжку вносится следующая запись: "Трудовой договор расторгнут в связи с представлением работником работодателю подложных документов при заключении трудового договора, пункт 11 части первой статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации".

Если по аналогичному основанию увольняется государственный служащий, основанием для увольнения будет соответствующая статья федерального закона.

Отметим, что ограничений при увольнении за представление подложного документа законодательством не установлено, за исключением беременных женщин. Поэтому уволить по данному основанию можно и женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, и одиноких матерей, воспитывающих детей в возрасте до 14 лет (детей-инвалидов в возрасте до 18 лет), и других лиц, воспитывающих указанных детей без матери (п. 23 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").

Должен ли работодатель отстранить сотрудника от работы с момента возникновения подозрений в подложности документа и до установления факта подлога? Ведь если для выполнения определенных трудовых функций работник должен иметь специальное образование, то выполнять обязанности по этой должности, если документ об образовании является подложным, он не имеет права.

Поскольку в ст. 76 ТК РФ среди оснований для отстранения сотрудника от работы нет подобного основания, отстранить сотрудника от работы на период установления факта подложности документа работодатель не имеет права. Поэтому работодателю сначала придется дождаться официального ответа на его запрос, а затем уволить сотрудника.

При этом возможность такого отстранения предусмотрена для гражданских служащих. Так, в силу ст. 32 Закона N 79-ФЗ представитель нанимателя вправе отстранить от замещаемой должности гражданской службы (не допускать к исполнению должностных обязанностей) гражданского служащего в том числе на период проведения проверки соблюдения им ограничений и запретов, в частности, такого ограничения, как представление подложных документов или заведомо ложных сведений при поступлении на гражданскую службу.

Также согласно ст. 73 Закона N 342-ФЗ сотрудник органов внутренних дел может быть временно отстранен от выполнения служебных обязанностей в случае назначения служебной проверки по факту совершения им грубого нарушения служебной дисциплины, исключающего возможность выполнения им служебных обязанностей. При этом грубым нарушением служебной дисциплины сотрудником органов внутренних дел является в том числе представление подложных документов или заведомо ложных сведений при поступлении на государственную службу (ст. 49 Закона N 342-ФЗ).

Можно ли удержать с работника при увольнении за представление подложной трудовой книжки сумму материального ущерба в размере выплаченной ему надбавки за стаж работы?

Согласно ст. 137 ТК РФ удержания из заработной платы работника производятся только в случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами.

Статья 137 ТК РФ содержит исчерпывающий перечень случаев, когда допускается взыскание с работника излишне выплаченной ему заработной платы. К таким случаям, в частности, относятся ситуации, когда заработная плата была излишне выплачена работнику в связи с его неправомерными действиями, установленными судом (ч. 4 ст. 137 ТК РФ).

Таким образом, за взысканием материального ущерба с работника работодатель может обратиться в суд, где ему придется доказать, что вследствие неправомерных действий работника ему была излишне выплачена заработная плата.

Однако есть судебное решение, которым работодателю было отказано во взыскании с работницы, представившей поддельный диплом об образовании, суммы материального ущерба и возврате неосновательного обогащения в размере среднемесячного заработка. На основании ст. 137 ТК РФ и Конвенции Международной организации труда от 01.07.1949 N 95 "Относительно защиты заработной платы" суд сделал вывод, что отсутствие диплома об образовании не является тем неправомерным действием работника, за которое с него можно потребовать возврата полученной заработной платы. Работница осуществляла трудовую деятельность в соответствии с трудовым договором и имела право на получение заработной платы. Кроме того, она неоднократно получала благодарности и грамоты за добросовестную работу. Оснований для взыскания в пользу работодателя заработной платы судом не установлено (Решение Новочеркасского городского суда от 14.01.2014 по делу N 2-307/2014).

Если же в процессе трудовой деятельности работнику с учетом его уровня образования были присвоены квалификационные категории, при установлении подложности документа об образовании работник может быть лишен таких категорий, что подтверждается судебной практикой.

Так, суд удовлетворил исковые требования прокурора в части признания незаконным распоряжения главы городского поселения Луховицы о присвоении Я. классных чинов, поскольку Я. не соответствовал квалификационным требованиям к должностям муниципальной службы категории "руководитель", так как не имел высшего профессионального образования, а при назначении на должность им был представлен подложный диплом о высшем образовании (Определение Московского областного суда от 16.08.2011 по делу N 33-18555).

* * *

Обобщая все вышесказанное, обратим внимание работодателей на основные моменты увольнения по п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ за представление работником подложных документов.

1. Подложным может считаться только документ, обязательный для представления работником при заключении трудового договора лишь по конкретной должности.

2. Уволить по данному основанию можно за представление подложного документа и нельзя за представление ложных сведений.

3. Основанием для увольнения не может быть только решение работодателя. Подложность документа должна быть подтверждена официальными документами (ответами на запросы соответствующих органов, учреждений и организаций, результатами экспертиз и др.).

4. Не может являться подложным документом трудовая книжка неустановленного образца, содержащая подлинные записи.

5. При принятии решения об увольнении не имеет значения, когда был обнаружен подлог: при оформлении лица на работу или по истечении некоторого времени.

В заключение посоветуем работодателям, в частности кадровикам, не торопиться, осуществляя оформление лиц на работу, и внимательно проверять предъявляемые ими документы, особенно при принятии на должности, требующие специальных знаний.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Федеральный закон от 27.07.2004 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации".

*(2) Федеральный закон от 02.03.2007 N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации".

*(3) Федеральный закон от 30.11.2011 N 342-ФЗ "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

*(4) Постановление Правительства РФ от 28.05.2004 N 256 "Об утверждении Положения о порядке прохождения альтернативной гражданской службы".