Российский бизнес в "пиратских бухтах" (Е. Некрасова, "Консультант", N 11, июнь 2009 г.)

Российский бизнес в "пиратских бухтах"

В последнее время слово "оффшор" стало все чаще мелькать в речах как финансистов, так и государственных деятелей. Естественно, первым не очень хочется сталкиваться с агрессивными представителями налоговой службы, а вторым - упускать выгоду, оптимизированную бизнесом. Проблему (с точки зрения регулирования) оффшоров обсуждали даже на саммите G20, однако "пиратские бухты" пока слабо поддаются регулированию, поэтому до сих пор можно пользоваться ими с выгодой.

Среди российских предпринимателей наиболее популярными странами для регистрации оффшорных компаний являются Кипр и Британские Виргинские острова (BVI). Однако с точки зрения налогообложения Кипр нельзя назвать так называемым классическим оффшором, поскольку деятельность организаций, зарегистрированных на территории острова Кипр, облагается налогами. Будет более правильно называть Кипр "низконалоговой юрисдикцией". Другими подобными зонами являются Великобритания, Гонконг, Голландия, Уругвай, Новая Зеландия, Швейцария, Лихтенштейн и пр.

Причинами, по которым предприниматели используют оффшорные компании для ведения бизнеса, являются:

1. Заинтересованность в сокрытии информации о фактических собственниках (бенефициарах) бизнеса в стране его ведения. В данном случае наиболее выгодным будет регистрация компании в стране - классическом оффшоре, где информация о конечных бенефициарах в соответствии с законодательством не подлежит раскрытию. Налогообложение в таких странах отсутствует. Организация оплачивает государству лишь ежегодный фиксированный сбор вне зависимости от результатов своей деятельности. Наиболее популярными классическими оффшорами являются Содружество Багамских островов, Панама, Британские Виргинские острова, Белиз, Сейшельские острова. Как правило, оффшорные компании освобождены от предоставления бухгалтерских отчетов в какие-либо государственные органы, поэтому формы ведения бухгалтерии могут быть абсолютно произвольными. Исключение составляют лишь несколько стран, требующих от оффшорных компаний предоставления ежегодного аудиторского отчета.

2. Возможность получения налоговых выгод в соответствии с Соглашениями об избежании двойного налогообложения между государствами. Сутью подобных соглашений является исключение двойного налогообложения сделок между компаниями различных стран при осуществлении импортно-экспортных операций. Налогообложение доходов от таких сделок осуществляется в соответствии с законодательством той страны, где ставка налога ниже.

Схема 1. Вариант покупки недвижимости с помощью оффшора

/-------------\             /----------------\

|Собственники |             |    Договор     |

|   бизнеса   |         /--| купли-продажи  |--\

|             |         |   |   долей в УК   |   |

|             |         |   |(акций) компании|   |

|             |         |   |       А        |   |

\-------------/         |   \----------------/   |

                       |                        |

Компания D (Британские Виргинские острова)

-

Компания C (Кипр) -покупатель компании A

Компания В (Кипр) - учредитель и продавец компании А

-

Компания А (РФ) собственник производственных помещений

Россия ратифицировала данные соглашения со многими странами. Но среди них большей популярностью пользуется Кипр из-за более низкой ставки налога на прибыль (10 процентов), а также отсутствия налогов на доход от продажи акций, роялти (лицензионные платежи за пользование интеллектуальной собственностью) и финансовых доходов в виде процентов.

Другим важным преимуществом, которое дает Соглашение об избежании двойного налогообложения, является отсутствие таможенного НДС. Таким образом при ввозе на территорию РФ основных средств в виде взноса иностранной компании в уставный капитал дочернего предприятия у российской стороны не возникает обязанностей по уплате НДС на таможне.

Запутывая следы

С наиболее часто реализуемыми видами сделок при помощи оффшорных компаний можно ознакомиться на схеме 4. Если Ваш бизнес преследует все указанные цели, то наиболее часто используемой последовательностью осуществления инвестиций является следующая:

- Регистрация компании в классическом оффшоре.

- Эта компания выступает учредителем компании в низконалоговой юрисдикции (например, Кипр).

- Компания, зарегистрированная на Кипре, выступает учредителем бизнеса в РФ.

Учреждение и регистрация компаний в РФ с участием иностранного капитала осуществляется в соответствии с российским законодательством.

Например, группа предпринимателей хочет развивать в России проект по изготовлению строительных материалов. Для организации производства инициаторам необходимо приобрести производственное помещение. Собственником производственного помещения является российская компания А, учредителем которой является компания B, зарегистрированная на Кипре.

Схема 2. Стандартная схема использования оффшорных компаний

                  Выплата                     Выплата

     /------------доходов--------\   /--------доходов-----------\

                                |                             |

/-------------\             /--------------\             /--------------\

|Классический |             |  Компания в  |             |Компания в РФ |

|    оффшор   |             |низконалоговой|             |              |

| (инвестор)  |             |  юрисдикции  |             |              |

\-------------/             \--------------/             \--------------/

     |                               |                          

     \---------------------------/    \--------------------------/

                 движение                     движение

                инвестиций                   инвестиций

На территории РФ сделки по купле-продаже недвижимости облагаются НДС по ставке 18 процентов. Кроме того, собственник заинтересован в продаже недвижимости по рыночной цене, которая превышает сумму его затрат на приобретение данного помещения. Следовательно, при заключении сделки в РФ у продавца возникнет обязанность по уплате налога на прибыль.

Для уменьшения налоговых обязательств между сторонами сделки было принято решение заключить не договор купли-продажи недвижимости, а договор купли-продажи долей в уставном капитале (акций) российской компании А.

Продавцом в данном случае выступала компания B, а покупателем - специально зарегистрированная на Кипре инициаторами проекта компания C. Учредителем компании C стала компания D, зарегистрированная на Британских Виргинских островах (см. схему 1). Таким образом, произошел переход права собственности на акции российской компании А, что по законодательству Кипра не облагается налогами.

Следующим этапом развития бизнеса стало открытие производства. Для его организации было принято решение о приобретении в Германии специализированного оборудования. В данном случае его покупателем выступила компания С, которая в дальнейшем увеличила уставный капитал своей новой дочерней компании А и внесла приобретенное имущество в качестве взноса в уставный капитал. Таким образом, собственники бизнеса получили возможность не уплачивать НДС при перевозе оборудования через российскую границу.

Схема 3. Документы, получаемые при регистрации оффшорной компании

При регистрации оффшорной компании Вы получаете:

Свидетельство о регистрации (Certificate of Incorporation), выписка из торгового реестра

Устав, учредительный договор (Memorandum & Articles of Association, By-Laws)

Договор между партнерами (для партнерства)

Протокол о назначении директора

Кроме перечисленных документов в зависимости от конкретной ситуации могут быть предоставлены:

Налоговая справка (Tax certificate, Certificate of tax exemption)

Сертификат хорошего состояния (Certificate of good standing)

Сертификат "соответствия" (Certificate of incumbency)

Сертификат налоговой резидентности (Certificate of tax residency)

Сертификат акций (Share certificate)

Трастовая декларация (Declaration of Trust)

Форма передачи акций (Stock transfer form)

Сертификат директоров (Certificate of Directors)

Сертификат акционеров (Certificate of Shareholders)

В дальнейшем собственники предприятия могут осуществлять финансирование текущей деятельности производства от лица компании С на основании договоров займа. При этом доход компании C от оказания финансовых услуг не будет облагаться налогами. Также в будущем при удачном развитии бизнеса собственники смогут получать доход от деятельности в виде дивидендов, налогооблагаемых по более низким ставкам, чем в РФ.

Таблица 1. Стоимость разовых услуг по регистрации оффшорной компании

Юрисдикция	Кипр	Гонконг	Британские Виргинские острова
Валюта	ЕВРО	US $	US $
Услуги по регистрации (включая плату за предоставление офиса, услуги номинального акционера, директора и секретаря)	1900	900	1800
Госпошлина, изготовление печати, нотариальное заверение и апостиль документов	1100	1300	1200
Содействие в открытии банковского счета	500	600	600
Итого	3500	2800	3600

"Архитектор" заморского бизнеса

В случае если у Вас нет значительного опыта работы с оффшорными структурами, то наиболее правильным будет обратиться в компанию, которая специализируется на деятельности подобного рода. Зачастую регистраторы, кроме юридических услуг, также предоставляют возможность ведения и аудита отчетности организаций.

Если Вы хорошо владеете иностранными языками, то Вам следует выбрать в качестве регистратора организацию, которая находится в той же стране, где Вы хотите зарегистрировать свой новый бизнес. Ведь именно регистраторы-"аборигены" в совершенстве знают местное законодательство и обладают значительным опытом создания компаний. Кроме того, местные аудиторы могут дать Вам квалифицированные консультации по налогообложению в оффшорной зоне, отредактировать тексты контрактов, грамотно подготовить и сдать в государственные органы отчетность. Однако и в России многие юридические организации оказывают подобный сервис.

В любом случае общая рекомендация для каждого из способов регистрации - обращайте особое внимание на репутацию и опыт работы компании-регистратора на территории нужной Вам оффшорной зоны. Существует немало примеров мошенничества со стороны нечистоплотных консультантов, которые собирают деньги за услуги и исчезают либо предоставляют заказчику поддельные или неполноценные документы.

Как правило, регистраторы просят выплатить аванс за оказание услуг. Однако солидная компания может выполнить какие-либо услуги для постоянных клиентов без предоплаты.

Если Вы обращаетесь в известную иностранную компанию по вопросу регистрации оффшорной организации, то они могут запросить у Вас рекомендательное письмо от Ваших контрагентов о благонадежности Вашего бизнеса и серьезности взаимоотношений. При заключении договора на оказание услуг по регистрации регистратор запросит у Вас следующую информацию:

1. Кто станет учредителем, директором и секретарем компании. Должна ли быть обеспечена конфиденциальность? В случае если Вы не хотите раскрывать государственным органам настоящих собственников (бенефициаров) бизнеса, регистратор может предоставить номинальных акционеров, директоров и секретарей компании. Однако регистратор все равно захочет получить информацию о конечном бенефициаре компании и предложит подписать с номинальными акционерами трастовый договор. Данный документ призван сохранить имущество бенефициара компании и оградить его от возможных притязаний со стороны номиналов.

Если Вы не будете пользоваться услугами номинальных акционеров и директоров, то Вас попросят предоставить копию заграничного паспорта, справку из банка о наличии счетов, а также подтверждение места жительства. В качестве такого подтверждения подойдет оплаченная квитанция о начислении квартирной платы с указанными на ней Вашей фамилией и адресом.

2. Какой адрес будет использовать компания в качестве адреса регистрации? Регистраторы могут предоставить Вашей компании офис в стране регистрации за дополнительную плату.

3. Каким будет уставный капитал компании?

4. Какими видами деятельности будет заниматься компания?

5. Кто будет вести отчетность компании? Компании-регистраторы предлагают свои услуги по ведению и сдаче отчетности. Однако Вы можете и отказаться от подобных услуг и вести отчетность самостоятельно.

6. Кто будет являться аудитором компании (если это предусмотрено законодательством).

7. Кто будет иметь право на управление расчетным счетом компании? Вы можете не давать номинальным акционерам и директорам подобное право, а распоряжаться счетом единолично на основании доверенности.

Минимальный комплект документов, который Вам предоставят после регистрации компании, показан на схеме 3.

"Цена вопроса"

Регистрация оффшорной компании обходится дороже, чем регистрация юрлица в РФ. Как правило, при регистрации собственник оплачивает регистрационные сборы, подготовку, нотариальное заверение и апостиль документов, а также услуги регистратора. При желании компания-регистратор за отдельную плату оказывает поддержку при открытии счета в банке. Приблизительная стоимость разовых услуг по регистрации оффшорной компании в различных юрисдикциях представлена в таблице 1.

Дальнейшие расходы по содержанию компании возникают, начиная со второго года ее существования. Они складываются из платы регистратору за годовое обслуживание (включая правительственные пошлины, зарегистрированный офис, услуги номинальных акционера, директора и секретаря) и стоимости бухгалтерских услуг.

Стоимость бухгалтерских услуг зависит от многих факторов. Например, от требований законодательства по подготовке и сдаче отчетности, а также от числа осуществляемых за отчетный период операций и количества первичной документации. Приблизительная стоимость ежегодного поддержания оффшорной компании в различных юрисдикциях представлена в таблице 2.

Дружба с банком

При выборе банка для открытия счета оффшорной компании необходимо прежде всего задуматься о целях, которые Вы преследуете. Вариантов может быть несколько:

1. Сохранение средств организации. В этом случае следует выбирать крупные, надежные банки с проверенной репутацией. Обратите особое внимание на законодательство страны, в которой он зарегистрирован, о банковской тайне. Однако зачастую "именитые" банки неохотно открывают счета оффшорным компаниям.

2. Совершение экспортно-импортных операций. Следует выбирать банки, которые открывают счета в различных валютах и специализируются на обслуживании торговых операций. Например, многие банки на Кипре и в странах Прибалтики открывают счета в рублях РФ.

Большое значение также имеет способ управления счетом. Например, это возможно реализовывать по интернету, факсу или лично. Также обязательно запросите информацию о тарифах банка. Однако необходимо иметь в виду, что при открытии счета банк в любом случае запросит у Вас информацию о конечных бенефициарах компании.

Российской компании при осуществлении платежей в пользу компаний-нерезидентов необходимо открыть паспорт сделки в своем обслуживающем банке.

Схема 4. Цели использования оффшорных компаний

   |           Уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль:

              - использование механизма роялти;

/------\       - использование механизма займов (вывод денежных средств

|Нало- |         осуществляется за счет уплаты процентов по кредитам).

|говая |

|база  |

\------/

   |            Не уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль:

   \-\          - выплата российской компанией (компаниями) дивидендов иностранным

                  участникам;

/------\        - приобретение российской компанией акций иностранных юридических лиц,

|Нало- |          увеличение уставного капитала иностранных компаний.

|говая |

|база  |

\------/

                Иные сделки, носящие систематический или периодический характер:

                - оплата услуг иностранной компании;

                - предоставление займов иностранной компании;

                - иные сделки.

Бдительные контролеры

Конечно, используя в работе оффшорные компании, Вы будете находиться под пристальным вниманием различных государственных органов. Наиболее частой претензией со стороны российских налоговиков являются иски о получении необоснованной налоговой выгоды. Избежать подобных рисков поможет тщательный выбор юрисдикции при регистрации оффшорной компании, подготовка и всесторонний анализ договоров, первичной документации, а также знание законодательства.

Таблица 2. Стоимость ежегодного поддержания оффшорной компании

Юрисдикция	Кипр	Гонконг	Британские Виргинские острова
Валюта	ЕВРО	US $	US $
Годовое обслуживание (включая плату за предоставление офиса, услуги номинального акционера, директора и секретаря)	2500	2500	2050
Бухгалтерские услуги	2000	1850	1000
Итого	4500	4500	3050

Во врезе "Зоркий глаз" приведены выдержки из постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. N 53 "Об оценке Арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды". О необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств:

- невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;

- отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;

- учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций;

- совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.

В случае наличия особых форм расчетов и сроков платежей, свидетельствующих о групповой согласованности операций, суду необходимо исследовать, обусловлены ли они разумными экономическими или иными причинами (деловыми целями). Следующие обстоятельства сами по себе не могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной:

- создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции;

- взаимозависимость участников сделок;

- неритмичный характер хозяйственных операций;

- нарушение налогового законодательства в прошлом;

- разовый характер операции;

- осуществление операции не по месту нахождения налогоплательщика;

- осуществление расчетов с использованием одного банка;

- осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций;

- использование посредников при осуществлении хозяйственных операций.

Будем надеяться, что активные действия чиновников на международном уровне не станут преградой на пути оптимизации налогообложения и данная статья принесет Вам пользу при организации собственного бизнеса с участием иностранных компаний.

Е. Некрасова,

директор по экономике и планированию ООО "Эй.Эй.Джи."

Зоркий глаз

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Историческая справка

Оффшор (от английского offshore -"вне берега", "вне границ") - один из самых известных и эффективных методов налогового планирования. Основой этого метода являются законодательства многих стран, частично или полностью освобождающие от налогообложения компании, принадлежащие иностранным лицам. Термин "оффшор" впервые появился в одной из газет на восточном побережье США в конце 50-х годов. Речь шла о финансовой организации, избежавшей правительственного контроля путем географической избирательности. Другими словами, компания переместила деятельность, которую правительство США желало контролировать и регулировать, на территорию с благоприятным налоговым климатом. Таким образом, термин "оффшор" - понятие не юридическое, а экономико-географическое.

"Оффшоры: зона риска или tax havens?..."

Елена Сафарова,

руководитель департамента правового консалтинга и судебных споров ЗАО "ЦБА"

Международная организация экономического сотрудничества и развития (OECD) сформулировала четыре фактора, которые позволяют определить юрисдикцию как tax havens (OECD не использует понятие "оффшор", но указанные термины являются синонимами).

Первый фактор: налоги отсутствуют или являются номинальными. Правда, наличия только этого признака недостаточно, чтобы отнести государство к оффшорам, поскольку каждая юрисдикция свободна в вопросах введения и взимания налогов на своей территории.

Второй фактор: недостаточная открытость и последовательность применения налогового законодательства ко всем налогоплательщикам, зарегистрированным на территории юрисдикции, а также наличие информации, необходимой налоговым органам для проведения налогового контроля (например, данные бухгалтерского и налогового учета).

Третий фактор: намеренное создание препятствий путем издания законов или подзаконных актов для обмена информацией между государствами о налогоплательщиках.

Четвертый фактор: отсутствие требований о ведении компанией реальной деятельности на территории государства.

Согласно российской же версии, оффшор - это государства и территории, предоставляющие льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающие раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций, а также входящие в список, составленный Минфином (Федеральный закон от 16 мая 2007 г. N 76-ФЗ). Этот перечень действует в редакции приказа Минфина от 2 февраля 2009 г. N 10н и состоит из 42 стран и территорий. Анализ российского определения оффшора и сравнение его с четырьмя факторами OECD демонстрируют, что законодатели опять допустили ряд неточностей и пробелов.

Во-первых, с чьей точки зрения налоговый режим следует признавать льготным? Если с позиции НК РФ, то список стран должен быть более обширным. Кроме того, налоговые льготы активно применяются и в России, почему другие страны, которые делают то же самое, должны подвергаться остракизму? Согласитесь, что первый из четырех факторов OECD ближе к сути понятия "оффшор", чем приведенное в НК РФ определение.

Во-вторых, что понимать под раскрытием информации при совершении финансовых операций? С какой периодичностью и кому она должна раскрываться? Если речь идет о предоставлении сведений по требованию, то фразу следует переформулировать, а если нет - то ее суть остается неясной, особенно учитывая наличие налоговых, банковских, коммерческих и других тайн.

В-третьих, статья 284 НК РФ говорит о том, что страна должна быть включена в "список Минфина". Означает ли это, что достаточно просто свериться с упомянутым приказом? Но тогда зачем было прописывать другие признаки оффшоров? Законодатель решил уточнить, по какому принципу Минфин формировал "черный список"? Или это намек на возможность оспаривать позицию финансового ведомства? Даже если бизнес будет руководствоваться позицией Минфина, риск налоговых претензий очень велик. Ведь основные причины использования оффшоров не отвечают экономической, деловой цели, сформулированной в постановлении Пленума ВАС от 12 октября 2006 г. N 53. Налоговые органы будут часто пользоваться его возможностями, обращая внимание суда на косвенные признаки необоснованности налоговой выгоды.

"Консультант", N 11, июнь 2009 г.