Вопрос: 23.03.2015 в ОАО уволен генеральный директор. Решением Совета директоров общества на должность временно исполняющего обязанности генерального директора с 24.03.2015 назначен гражданин А., работающий в обществе заместителем генерального директора. Назначение генерального директора отнесено к компетенции совета директоров ОАО. Работник выполняет обязанности временно исполняющего обязанности генерального директора наряду с обязанностями заместителя генерального директора. Каким документом нужно оформить трудовые отношения с гражданином А. - трудовым договором или дополнительным соглашением к действующему трудовому договору? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, апрель 2015 г.)

23.03.2015 в ОАО уволен генеральный директор. Решением Совета директоров общества на должность временно исполняющего обязанности генерального директора с 24.03.2015 назначен гражданин А., работающий в обществе заместителем генерального директора. Назначение генерального директора отнесено к компетенции совета директоров ОАО. Заседания относительно избрания нового генерального директора советом директоров не проводились. Работник выполняет обязанности временно исполняющего обязанности генерального директора наряду с обязанностями заместителя генерального директора.

Каким документом нужно оформить трудовые отношения с гражданином А. - трудовым договором или дополнительным соглашением к действующему трудовому договору? Кто должен подписать этот документ со стороны общества?

Может ли временно исполняющий обязанности генерального директора сам на себя подписать приказ по обществу об исполнении обязанностей?

Как гражданин А. должен именоваться в документах, подписываемых от имени общества - генеральный директор, временно исполняющий обязанности генерального директора или заместитель генерального директора?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Назначая на место генерального директора акционерного общества, полномочия которого прекращены, "временно исполняющего обязанности", совет директоров тем самым избрал нового генерального директора.

Избранный таковым работник должен именоваться в документах именно "генеральным директором" без каких-либо оговорок.

Выполнение работником обязанностей по должности заместителя генерального директора возможно оформить в порядке совмещения должностей.

Обоснование вывода:

1. С точки зрения гражданского законодательства, прежде всего ст. 53 ГК РФ, п. 1 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО), генеральный директор акционерного общества (далее - АО, общество) является единоличным исполнительным органом этого общества.

Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) (п. 3 ст. 69 Закона об АО).

Отметим, что ни ГК РФ, ни Законом об АО не предусмотрено формирования уполномоченным органом АО исполнительного органа общества в качестве "временно исполняющего обязанности", предполагается, что формируемый орган в любом случае обладает всеми полномочиями.

Создание "временного единоличного исполнительного органа" предусмотрено только в качестве исключения п.п. 4, 6 ст. 69 Закона об АО. При этом п. 4 ст. 69 Закона об АО устанавливает возможность принятия такого решения советом директоров только в случае, если образование исполнительных органов данного АО осуществляется общим собранием акционеров. А п. 6 ст. 69 Закона об АО регламентирует случай создания временного единоличного исполнительного органа советом директоров, к компетенции которого отнесено образование единоличного исполнительного органа, в случае если решение по вопросу об избрании такого органа не принято советом директоров на двух проведенных подряд заседаниях либо в течение двух месяцев с даты прекращения или истечения срока действия полномочий ранее образованного единоличного исполнительного органа.

Как видим, по смыслу приведенных норм временный единоличный исполнительный орган общества может быть сформирован только в указанных законом случаях, только на указанный там промежуток времени.

Соответственно, поскольку в рассматриваемой ситуации предусмотренные п.п. 4, 6 ст. 69 Закона об АО обстоятельства отсутствуют, советом директоров фактически в силу п. 3 ст. 69 Закона об АО было принято решение об образовании нового исполнительного органа (избрании "постоянного" генерального директора).

Наличие в названии должности генерального директора (директора) оговорки "временно исполняющий обязанности" с точки зрения Закона об АО не является корректным, поскольку правильное название единоличного исполнительно органа - "генеральный директор", соответственно, и в документах гражданин должен именоваться именно "генеральным директором" без каких-либо оговорок. Однако какого-либо правового значения это не имеет: если порядок образования данного единоличного исполнительного органа соблюден, "временно исполняющий обязанности генерального директора" осуществляет все функции единоличного исполнительного органа (в пределах срока, на который он назначен). Исполнение этим гражданином трудовых обязанностей по ранее заключенному трудовому договору не влияет на этот его статус.

В будущем совет директоров точно так же будет вправе в любой момент сместить этого генерального директора и избрать нового.

2. Относительно оформления трудовых отношений с фактически избранным генеральным директором, который одновременно выполняет трудовые обязанности по основной должности в качестве его заместителя, отметим, что с точки зрения трудового законодательства в данном случае имеет место совмещение должностей (ст. 60.2 ТК РФ).

Согласно части первой ст. 60.2 ТК РФ с письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату. Для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику может быть поручена дополнительная работа как по другой, так и по такой же профессии (должности) (часть вторая ст. 60.2 ТК РФ), за выполнение которой работнику должна производиться доплата.

Согласно части третьей ст. 60.2 ТК РФ срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем устанавливаются работодателем с письменного согласия работника. Размер доплаты за выполнение дополнительной работы устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом ее содержания и (или) объема (часть вторая ст. 151 ТК РФ). Поэтому для правильного оформления дополнительной работы необходимо составить два кадровых документа:

- приказ (распоряжение) работодателя о поручении дополнительной работы;

- соглашение сторон трудового договора.

Приказ о поручении дополнительной работы издается работодателем в произвольной форме. В нем указываются вид дополнительной работы (в рассматриваемом случае - исполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором); срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу (в рассматриваемом случае - до наделения полномочиями нового генерального директора); содержание дополнительной работы; объем дополнительной работы. В данном случае, полагаем, приказ может быть издан самим заместителем, исполняющим обязанности директора.

В соглашении сторон решается вопрос о размере доплаты за выполнение дополнительных обязанностей. По смыслу п. 3 ст. 69 Закона об АО такое соглашение от имени общества должно быть подписано председателем совета директоров общества или лицом, уполномоченным советом директоров.

Обращаем Ваше внимание, что такое соглашение не является дополнительным соглашением к трудовому договору, поскольку оно не вносит каких-либо изменений или дополнений в сам трудовой договор. Соглашения о поручении выполнения дополнительной работы - это особая разновидность договоров, которые являются производными от трудовых договоров и заключаются между работником и работодателем на основе норм трудового законодательства. Из ст. 60.2 ТК РФ следует, что, в отличие от трудового договора (и дополнительных соглашений к нему), такое соглашение может быть в любой момент досрочно прекращено в одностороннем порядке по инициативе любой из сторон: работник имеет право досрочно отказаться от выполнения дополнительной работы, а работодатель - досрочно отменить поручение о ее выполнении, предупредив об этом другую сторону в письменной форме не позднее чем за три рабочих дня. Соглашение о поручении выполнения дополнительной работы в этом случае будет прекращено автоматически.

Кроме того, полагаем, не исключена возможность рассматривать такое исполнение обязанностей в качестве внутреннего совместительства (ст. 60.1 ТК РФ), однако в этом случае речь будет идти об исполнении обязанностей генерального директора в свободное от основной работы время.

Рекомендуем ознакомиться со следующим материалом:

- Энциклопедия решений. Оформление совмещения и других видов дополнительной работы.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Першина Елена

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Барсегян Артем

10 апреля 2015 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.