Вопрос: Работник (бухгалтер в школе) привлекался к работе именно в выходные и нерабочие праздничные дни. Ненормированный рабочий день ему не установлен. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем в локальных нормативных актах также не установлен. Может ли работник получить дополнительный отпуск за ненормированную работу (работу в выходные, праздничные дни) согласно ст. 101 ТК РФ? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, апрель 2015 г.)

Работник (бухгалтер в школе) привлекался к работе именно в выходные и нерабочие праздничные дни. Ненормированный рабочий день ему не установлен. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем в локальных нормативных актах также не установлен.

Может ли работник получить дополнительный отпуск за ненормированную работу (работу в выходные, праздничные дни) согласно ст. 101 ТК РФ?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

В рассматриваемой ситуации работник не имеет права на дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день. Работа в выходной или нерабочий праздничный день должна быть оплачена не менее чем в двойном размере либо в одинарном размере с предоставлением другого дня отдыха.

Обоснование вывода:

Согласно ст. 101 ТК РФ под ненормированным рабочим днем понимается особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников. Кроме того, в силу ст.ст. 57, 100 ТК РФ для работников, режим рабочего времени которых отличается от общих правил, установленных у данного работодателя, работа с ненормированным рабочим днем устанавливается трудовым договором.

Таким образом, из данных норм следует несколько выводов.

Во-первых, чтобы у работника возникло право на дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день, предусмотренный ст. 119 ТК РФ, необходимо, чтобы его должность была включена в перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем, а условие о ненормированном рабочем дне было включено в его трудовой договор.

Во-вторых, специфика данного режима рабочего времени состоит в том, что работник, находясь в организации, подчинен общему режиму ее работы. В то же время он может задерживаться в некоторых случаях на работе для выполнения своих трудовых функций сверх установленной продолжительности рабочего дня либо являться на работу до начала работы. Привлечение работника, которому установлен ненормированный рабочий день, к выполнению трудовых обязанностей может осуществляться работодателем при необходимости только в рабочий день для данного работника (смотрите письмо Роструда от 07.06.2008 N 1316-6-1 "О работе в режиме ненормированного рабочего дня").

В рассматриваемом случае работнику ненормированный рабочий день не установлен, кроме того, он привлекался к работе не в рабочий день за пределами установленной продолжительности рабочего времени, а в выходные и нерабочие праздничные дни, поэтому положения ст. 119 ТК РФ к рассматриваемой ситуации не применимы и дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день такому работнику не положен.

Обращаем внимание, что привлечение работников к работе в их выходные и нерабочие праздничные дни должно осуществляться в порядке, установленном ст. 113 ТК РФ, и с оплатой по правилам ст. 153 ТК РФ.

Согласно ст. 153 ТК РФ работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается не менее чем в двойном размере; по желанию работника, работавшего в выходной или нерабочий праздничный день, ему может быть предоставлен другой день отдыха (далее также отгул)*(1). В этом случае работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается в одинарном размере, а день отдыха оплате не подлежит.

Поскольку нормативные правовые акты не устанавливают период, в течение которого необходимо предоставить отгул, стороны вправе согласовать предоставление другого дня отдыха в любое время, в том числе и в месяцах, следующих за месяцем, в котором сотрудник работал в выходной или праздник. Изъявить свое желание на получение другого дня отдыха взамен повышенной оплаты работник может в устной или в письменной форме, однако письменная форма предпочтительней. На наш взгляд, заявить о предоставлении другого дня отдыха необходимо до выплаты заработной платы, начисляемой за период, в котором имела место работа в выходной или праздник. При отсутствии заявления работника на момент расчета заработной платы работа в выходной или праздник должна быть оплачена не менее чем в двойном размере, в таком случае другой день отдыха не предоставляется.

Обращаем Ваше внимание, что из буквального толкования норм следует, что одного желания работника на получение отгула недостаточно. Формулировка "может быть предоставлен" означает, что работодатель вправе отказать в предоставлении другого дня отдыха, если это не отвечает его интересам. В случае невозможности предоставления отгула работодатель обязан оплатить работу в выходной или праздник в увеличенном размере.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Трошина Татьяна

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Кудряшов Максим

17 апреля 2015 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Речь идет именно о дне отдыха, а не о времени отдыха, пропорциональном времени работы в выходной или нерабочий праздничный день. Таким образом, вне зависимости от количества отработанных в выходной или праздник часов работнику предоставляется полный день отдыха. Аналогичная позиция изложена в письмах Роструда от 31.10.2008 N 5917-ТЗ, от 03.07.2009 N 1936-6-1 и от 17.03.2010 N 731-6-1.