Вопрос: Работника планируется уволить переводом к другому работодателю, он согласен. Предстояло увольнение с 30.04.2015, но 16.04.2015 работник заболел. Можно ли оформить перевод сотрудника, находящегося на больничном, и какой в таком случае должна быть дата приема на работу? Вправе ли новый работодатель заключить трудовой договор 01.05.2015? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, апрель 2015 г.)

Работника планируется уволить переводом к другому работодателю, он согласен. Предстояло увольнение с 30.04.2015, но 16.04.2015 работник заболел.

Можно ли оформить перевод сотрудника, находящегося на больничном, и какой в таком случае должна быть дата приема на работу? Вправе ли новый работодатель заключить трудовой договор 01.05.2015?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Работник может быть уволен в порядке перевода, а также принят на работу к другому работодателю в период его временной нетрудоспособности.

Законодательство не содержит запрета на заключение трудового договора в нерабочий праздничный день.

Обоснование вывода:

Согласно части второй ст. 72.1 ТК РФ перевод работника на постоянную работу к другому работодателю может быть осуществлен по письменной просьбе работника или с его письменного согласия. Такой перевод является основанием прекращения трудового договора по прежнему месту работы по п. 5 части первой ст. 77 ТК РФ.

Запрет на увольнение работника в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске, установленный частью шестой ст. 81 ТК РФ, относится только к случаям увольнения работника по инициативе работодателя. Прекращение трудового договора в связи с переводом работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю (п. 5 части первой ст. 77 ТК РФ) к таким случаям не относится.

Соответственно, работник может быть уволен по п. 5 части первой ст. 77 ТК РФ и в период его временной нетрудоспособности.

Также временная нетрудоспособность не является препятствием для заключения трудового договора с новым работодателем. Отметим, что трудовое законодательство не устанавливает ни права работодателя контролировать соблюдение работником предписанного лечащим врачом режима, ни способов такого контроля. Работодатель имеет право требовать от работников исполнения ими только трудовых обязанностей (часть первая ст. 22 ТК РФ), к которым соблюдение работником больничного режима в период его временной нетрудоспособности не относится.

Соответственно, работник может заключить трудовой договор с новым работодателем и в период временной нетрудоспособности.

При этом, поскольку нетрудоспособность наступила в период действия трудового договора с прежним работодателем, именно у него возникла обязанность по выплате работнику пособия по временной нетрудоспособности за весь период до даты завершения страхового случая (даты закрытия листка нетрудоспособности), в том числе за дни после 30.04.2015.

Особо отметим, что ТК РФ устанавливает в интересах лица, принимаемого на работу в порядке перевода от другого работодателя, определенные ограничения. Так, новый работодатель не может отказать ему в заключении трудового договора в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы (часть четвертая ст. 64 ТК РФ). Поэтому новый работодатель не только не вправе отказать работнику в приеме на работу по причине нетрудоспособности, но и не может откладывать этот процесс в связи с нахождением работника на больничном. Работодатель в любом случае обязан оформить трудовые отношения с переводящимся работником по его заявлению в течение месяца с момента увольнения, а после этого при необходимости отстранить его от работы (решение Демского районного суда г. Уфы от 27.06.2012 N 2-642/2012, решение Карасукского районного суда Новосибирской области от 03.06.2011 N 2-346/2011).

Согласно ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ. Трудовой договор обязательно должен быть заключен в письменной форме, как того требует часть первая ст. 67 ТК РФ. В соответствии со ст. 57 ТК РФ при заключении трудового договора в нем указывается дата заключения трудового договора, а также в качестве обязательного условия - дата начала работы, с которой работник приступает к исполнению своих трудовых обязанностей.

Трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя (часть первая ст. 61 ТК РФ). Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором. Иными словами, в трудовом договоре должны содержаться две даты: дата заключения и дата начала работы. При этом дата начала работы, определяемая сторонами, может не совпадать с датой заключения договора, он может быть заключен заблаговременно, до выхода сотрудника на работу.

Законодательство не содержит запрета на заключение трудового договора в нерабочий праздничный день, которым в соответствии со ст. 112 ТК РФ является 1 мая 2015 года, поэтому трудовой договор с работником, принимаемым на работу в порядке перевода от другого работодателя, может быть заключен в эту дату. О возможности заключения трудового договора в нерабочий праздничный день свидетельствует и арбитражная практика (постановления ФАС Центрального округа от 26.03.2009 N А14-3810-2008/125/34, ФАС Поволжского округа от 26.06.2008 N А65-700/08-СА3-44, ФАС Западно-Сибирского округа от 07.06.2006 N Ф04-3255/2006(23137-А27-14), ФАС Северо-Западного округа от 18.01.2007 N А05-7608/2006-22).

Однако дата начала работы в этом случае не может быть определена ранее даты первого рабочего дня (в соответствии с установленным у работодателя режимом рабочего времени) после даты заключения трудового договора.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Верхова Надежда

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Воронова Елена

24 апреля 2015 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.