Вопрос: Организация осуществляет деятельность, связанную с оптовой куплей-продажей товаров, на территории г. Москвы. Также организация производит механическое оборудование, которое хранится вместе с покупными товарами на одном складе и в дальнейшем реализуется в рамках договоров поставки. Подлежит ли такой вид торговой деятельности, как отпуск товаров со склада, обложению торговым сбором в г. Москве в рамках Закона г. Москвы от 17.12.2014 N 62? Влияет ли на сумму подлежащего уплате торгового сбора факт отпуска со склада наряду с покупными товарами произведенной продукции? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, май 2015 г.)

Организация осуществляет деятельность, связанную с оптовой куплей-продажей товаров, на территории г. Москвы. Также организация производит механическое оборудование, которое хранится вместе с покупными товарами на одном складе и в дальнейшем реализуется в рамках договоров поставки.

В соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 413 НК РФ одним из видов предпринимательской деятельности, в отношении которых устанавливается торговый сбор, является торговля, осуществляемая путем отпуска товаров со склада.

Подлежит ли такой вид торговой деятельности, как отпуск товаров со склада (оптовая торговля), обложению торговым сбором в г. Москве в рамках Закона г. Москвы от 17.12.2014 N 62 "О торговом сборе"?

Влияет ли на сумму подлежащего уплате торгового сбора факт отпуска со склада наряду с покупными товарами произведенной продукции? Меняет ли ситуацию факт самовывоза товаров покупателем либо доставка силами организации до покупателя?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Торговля путем отпуска товаров со склада не облагается торговым сбором в городе Москве. Самовывоз товаров покупателем, а также доставка силами организации до покупателя, которые осуществляются в рамках договора купли-продажи (поставки), заключенного не с использованием товарного склада, не являются торговлей путем отпуска товаров со склада для целей главы 33 НК РФ.

Обоснование позиции:

Федеральным законом от 29.11.2014 N 382-ФЗ (далее - Закон N 382-ФЗ) раздел X "Местные налоги и сборы" НК РФ дополнен главой 33 "Торговый сбор", вступившей в силу с 01.01.2015. Положения этой главы предусматривают установление торгового сбора (далее также - сбор) на территории муниципальных образований, а также городов федерального значения, включая Москву. На основании п. 1 ст. 410 НК РФ на территории города Москвы сбор установлен и вводится в действие с 01.07.2015 Законом г. Москвы от 17.12.2014 N 62 "О торговом сборе" (далее - Закон N 62).

В соответствии с п. 1 ст. 412 НК РФ объектом обложения сбором признается использование объекта движимого или недвижимого имущества (далее - объект осуществления торговли) для осуществления плательщиком сбора вида предпринимательской деятельности, в отношении которого установлен сбор, хотя бы один раз в течение квартала.

Сбор устанавливается в отношении осуществления торговой деятельности на объектах осуществления торговли (п. 1 ст. 413 НК РФ). В целях главы 33 НК РФ к торговой деятельности относятся виды торговли, перечисленные в п. 2 ст. 413 НК РФ, в том числе:

- торговля через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов (за исключением объектов стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, являющихся автозаправочными станциями);

- торговля через объекты нестационарной торговой сети;

- торговля через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы;

- торговля, осуществляемая путем отпуска товаров со склада.

В отношении видов торговли, перечисленных в п. 2 ст. 413 НК РФ, объектом осуществления торговли признаются здание, сооружение, помещение, стационарный или нестационарный торговый объект или торговая точка, с использованием которых плательщиком осуществляется вид деятельности, в отношении которого установлен сбор (пп. 1 п. 4 ст. 413 НК РФ).

В целях главы 33 НК РФ под торговлей понимается вид предпринимательской деятельности, связанный с розничной, мелкооптовой и оптовой куплей-продажей товаров, осуществляемый через объекты стационарной торговой сети, нестационарной торговой сети, а также через товарные склады (пп. 2 п. 4 ст. 413 НК РФ).

Что касается реализации через объекты осуществления торговли продукции собственного производства, отметим, что ответ на вопрос о том, возникает ли в связи с этим объект обложения торговым сбором, не является однозначным. Пункт 1 ст. 2 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон N 381-ФЗ) определяет торговую деятельность (торговлю) как вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров. То же определение приведено в п. 1 ст. 2 Национального стандарта РФ ГОСТ Р 51303-2013 "Торговля. Термины и определения" (утвержден приказом Росстандарта от 28.08.2013 N 582-ст, далее - ГОСТ Р 51303-2013). В связи с этим специалисты полагают, что деятельность по продаже продукции собственного производства, в отличие от торговли покупными товарами, объектом обложения торговым сбором не является*(1).

Вместе с тем такой правовой подход не является очевидным. В соответствии с п. 3 ст. 38 НК РФ в контексте норм этого кодекса товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации. Под реализацией товаров понимается передача права собственности на них (п. 1 ст. 39 НК РФ). Эти нормы не позволяют исключить из понятия "товар" продукцию собственного производства. В отличие от определения понятия розничной торговли для целей применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход и патентной системы налогообложения (соответственно ст. 346.27 и пп. 1 п. 3 ст. 346.43 НК РФ), нормы главы 33 НК РФ не содержат указания на то, что к торговле не относится реализация продукции собственного производства (изготовления). Наконец, правила этой главы не содержат отсылку к понятиям, определения которых приводятся в Законе N 381-ФЗ, а в силу п. 1 ст. 11 НК РФ понятия и термины других отраслей законодательства применяются в налоговых правоотношениях в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства лишь при условии, что иное не предусмотрено НК РФ. Между тем из пп. 2 п. 4 ст. 413 НК РФ прямо не следует, что в целях главы 33 НК РФ к торговле товарами относится только продажа покупных товаров, но не продукции собственного производства (изготовления). В то же время ст. 413 НК РФ определяет, что торговля - вид предпринимательской деятельности, связанный с розничной, мелкооптовой и оптовой куплей-продажей товаров, осуществляемый через объекты стационарной торговой сети, нестационарной торговой сети, а также через товарные склады. Если исходить из того, что продажа товаров должна предваряться их закупкой, то реализация продукции собственного производства к понятию торговли для целей применения главы 33 НК РФ не относится.

В связи с этим мы полагаем, что исходя из буквального смысла понятия торговли (пп. 2 п. 4 ст. 413 НК РФ), применимого в отношениях, связанных с обложением торговым сбором деятельности налогоплательщика, сбор в связи с реализацией продукции собственного производства, в большинстве случаев предполагающего ее отгрузку со склада, уплачиваться не должен. Вместе с тем, если речь идет о реализации продукции собственного производства через специально созданные производителем объекты организации торговли, взимание торгового сбора возможно.

Однако окончательно этот вопрос может быть прояснен только официальными разъяснениями контролирующих органов и правоприменительной практикой, которая по данному вопросу еще не сложилась.

В настоящее время нами обнаружено разъяснение представителя финансовых органов (смотрите материал: Вопрос: 1 января 2015 года вступил в силу Федеральный закон от 29.11.2014 N 382-Ф3 "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 382-Ф3), который расширил перечень местных налогов и сборов: к земельному налогу и налогу на имущество физических лиц добавлен торговый сбор. Означает ли это, что налоговая нагрузка на налогоплательщиков, в том числе на "упрощенцев", увеличится? ("Упрощенная система налогообложения: бухгалтерский учет и налогообложение", N 2, февраль 2015 г.)). Разъяснено, что введение сбора не означает увеличение налоговой нагрузки на всех налогоплательщиков. Сказано, в частности, что торговый сбор уплачивается лишь в отношении осуществления торговой деятельности на объектах торговли. К торговой деятельности отнесены четыре вида торговли, а также к ней приравнена деятельность по организации розничных рынков. Таким образом, торговый сбор является обязательным платежом только для налогоплательщиков, которые осуществляют торговую деятельность в городах федерального значения Москве, Санкт-Петербурге и Севастополе и не применяют ПСН и систему налогообложения в виде ЕСХН.

Отметим, что НК РФ не содержит понятие склада как объекта осуществления торговли, относящегося к объектам обложения торговым сбором, а также не конкретизирует понятие отпуска товаров со склада. Как уже отмечено, в соответствии с п. 1 ст. 11 НК РФ предусмотрено, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства РФ, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ. Ряд понятий, используемых в главе 33 НК РФ или соотносящихся по смыслу с понятиями, используемыми в этой главе, приведен в нормативных правовых актах, относящихся к законодательству о техническом регулировании.

Так, ст. 50 ГОСТ Р 51303-2013 дает определение магазина-склада, под которым понимается предприятие торговли, в котором по методу самообслуживания осуществляют продажу физическим лицам и (или) хозяйствующим субъектам продовольственных и непродовольственных товаров непосредственно из транспортной упаковки (ящиков, контейнеров и др.) или в транспортной упаковке. Вместе с тем в примечании к п. 3.2 Национального стандарта РФ ГОСТ Р 51773-2009 "Услуги торговли. Классификация предприятий торговли" (утвержден приказом Росстандарта от 15.12.2009 N 771-ст) товарные склады и магазины-склады отнесены к различным типам предприятий оптовой торговли (причем именно оптовой, о розничной торговле в этой норме не упоминается).

Согласно п. 3 ст. 415 НК РФ ставка сбора, установленного по торговле через объекты стационарной торговой сети с площадью торгового зала более 50 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, а также по торговле, осуществляемой путем отпуска товаров со склада, устанавливается в расчете на 1 квадратный метр площади торгового зала. Как предусмотрено п. 5 той же статьи, площадь торгового зала определяется в соответствии с пп. 5 п. 3 ст. 346.43 НК РФ, который, в свою очередь, определяет ее как часть магазина, павильона, занятую оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей.

Исходя из п. 2, пп.пп. 1, 2 п. 4 ст. 413, п. 3 ст. 415 ГК РФ для целей главы 33 НК РФ товарный склад не относится к объектам стационарной торговой сети, вместе с тем имеет торговый зал. Заметим, что это не вполне соответствует понятиям, используемым в Федеральном законе от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации", который подразделяет торговые объекты на стационарные и нестационарные (п.п. 4-6 ст. 2 этого Закона), не выделяя склады (товарные) в качестве отдельного вида торговых объектов.

Тем не менее по смыслу приведенных норм объект обложения торговым сбором при осуществлении торговой деятельности, виды которой перечислены в п. 2 ст. 413 НК РФ, возникает тогда, когда налогоплательщик использует здание, сооружение, помещение, стационарный или нестационарный торговый объект или торговую точку непосредственно для совершения сделок купли-продажи. Учитывая правила пп. 5 п. 3 ст. 346.43, п.п. 3, 5 ст. 415 НК РФ, можно прийти к выводу о том, что использование товарного склада является объектом обложения торговым сбором, если помещение товарного склада имеет торговый зал и используется именно для совершения сделок купли-продажи, то есть в контексте норм главы 33 НК РФ понятие "склад" ("товарный склад") используется в значении, аналогичном понятию магазина-склада, приведенному в п. 50 ГОСТ Р 51303-2013. Вывоз покупателем со склада товара, в отношении которого уже был заключен договор купли-продажи (без использования склада как объекта обложения торговым сбором), а также доставка со склада покупателю приобретенного им товара не приводят к возникновению объекта обложения сбором.

Обратим внимание, что в ст. 2 Закона N 62 торговля, осуществляемая путем отпуска товаров со склада, как вид предпринимательской деятельности, в отношении которого установлена ставка сбора, не упомянута. Поэтому формально есть основания полагать, что в отношении этого вида торговли сбор на территории города Москвы не установлен. Если в связи с отпуском товаров, хранящихся на складе, организация оборудовала иной стационарный торговый объект (например объект, в котором имеется торговый зал - п. 38 ГОСТ Р 51303-2013), торговля с использованием такого объекта может быть отнесена к п. 1 или п. 3 перечня видов предпринимательской деятельности, в отношении которых в городе Москве установлен торговый сбор, содержащихся в ст. 2 Закона N 62.

Считаем нужным отметить, что нельзя исключить вероятности и иного истолкования контролирующими органами или судами норм ст. 2 Закона N 62, в частности, предполагающего квалификацию товарного склада как разновидности объекта стационарной торговой сети, который законодатель по какой-либо причине не выделил в отдельную категорию объектов осуществления торговли для целей этого Закона. Однако напрямую из норм Закона N 62 это не следует. Кроме того, заметим, что этот Закон является актом законодательства субъекта РФ о налогах и сборах (п. 4 ст. 1 НК РФ), а п. 7 ст. 3 НК РФ предусматривает, что все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов).

Поэтому мы полагаем, что оптовая торговля путем отпуска товаров со склада торговым сбором в городе Москве не облагается. Более того, если склад используется только для вывоза товаров покупателем или для их доставки покупателю, а не для совершения сделок купли-продажи, торговля, осуществляемая путем отпуска товаров со склада, как объект обложения торговым сбором в такой ситуации в принципе отсутствует.

Учитывая отсутствие разъяснений официальных органов по рассматриваемой ситуации, рекомендуем организации на основании п. 1 ст. 21, п. 2 ст. 34.2 НК РФ, п. 1, пп. 6.34. п. 6 Положения о Департаменте финансов города Москвы (утверждено постановлением Правительства Москвы от 22.02.2011 N 43-ПП) воспользоваться правом налогоплательщика и обратиться в Департамент финансов города Москвы или в налоговый орган по месту учета организации за получением письменных разъяснений по данному вопросу, наличие которых учитывается в случае возникновения спора в качестве обстоятельства, исключающего вину налогоплательщика (ст. 111 НК РФ).

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Ерин Павел

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

аудитор, член МоАП Мельникова Елена

26 мая 2015 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Смотрите в связи с этим материалы:

- Может ли промышленник стать плательщиком торгового сбора? (С.М. Линейкина, "Промышленность: бухгалтерский учет и налогообложение", N 1, январь 2015 г.);

- Торговый сбор в общепите (О.В. Давыдова, "Предприятия общественного питания: бухгалтерский учет и налогообложение", N 3, март 2015 г.).