Вопрос: Генеральный директор является единственным работником в организации и одним из учредителей. Это его основное место работы. Генеральный директор хочет поменять основное место работы и остаться выполнять свои функции в организации на условиях внешнего совместительства. Можно ли уволить генерального директора из организации 02.03.2015 и на следующий день (03.03.2015) оформить с ним новый трудовой договор на условиях внешнего совместительства по прежней должности, или существует другой вариант оформления трудовых отношений? Какие документы необходимо оформить в данной ситуации? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, апрель 2015 г.)

Генеральный директор является единственным работником в организации и одним из учредителей. Это его основное место работы. Генеральный директор хочет поменять основное место работы и остаться выполнять свои функции в организации на условиях внешнего совместительства.

Можно ли уволить генерального директора из организации 02.03.2015 и на следующий день (03.03.2015) оформить с ним новый трудовой договор на условиях внешнего совместительства по прежней должности, или существует другой вариант оформления трудовых отношений? Какие документы необходимо оформить в данной ситуации?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Изменить основное место работы работника без расторжения трудового договора с организацией "А" не представляется возможным. Правильным вариантом оформления в рассматриваемой ситуации будет увольнение работника с основного места работы с последующим его приемом (после приема к новому работодателю) на работу на условиях совместительства. Ни Трудовой кодекс РФ, ни иные нормативные правовые акты не содержат запрета на увольнение генерального директора по собственному желанию в случае, если он является единственным работником данной организации.

Обоснование вывода:

Исходя из части шестой ст. 11, ст. 273 ТК РФ руководитель (единоличный исполнительный орган) организации является работником этой организации, условия труда которого регулируются не только общими, но и специальными (глава 43 ТК РФ) нормами трудового законодательства. Каких-либо особенностей увольнения генерального директора применительно к рассматриваемой ситуации главой 43 ТК РФ не предусмотрено. Поэтому в данном случае порядок увольнения руководителя организации регулируется общими нормами ТК РФ о прекращении трудового договора.

Согласно части первой ст. 21 ТК РФ работник вправе расторгать трудовой договор в порядке и на условиях, которые установлены Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами. Ни Трудовой кодекс РФ, ни иные нормативные правовые акты не содержат запрета на увольнение генерального директора по собственному желанию в случае, если он является единственным работником данной организации. Кроме того, в силу прямого указания ст. 37 Конституции РФ и ст. 4 ТК РФ принудительный труд запрещен. Также указанная статья Конституции РФ устанавливает свободу труда, право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. Таким образом, игнорировать или ограничивать законное право работника, в том числе и генерального директора, являющегося единственным работником организации, на самоопределение в трудовой деятельности недопустимо ни при каких обстоятельствах.

Право работника уволиться по собственному желанию предусмотрено ст. 80 ТК РФ. Этим правом может воспользоваться и руководитель организации. По общему правилу работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели. В отношении руководителя срок предупреждения, в силу ст. 280 ТК РФ, увеличен до одного месяца. Вместе с тем по соглашению между работником и работодателем трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения об увольнении (часть вторая ст. 80 ТК РФ). Следовательно, генеральный директор по соглашению с работодателем может уволиться в любой указанный им в заявлении день, в том числе и в день подачи заявления. Письменное заявление должно содержать просьбу уволить работника по собственному желанию с указанием желаемой даты увольнения.

Также отметим, что основным для работника является то место работы, трудовой договор по которому был заключен до заключения всех иных трудовых договоров, то есть первым. Заключение трудового договора с другим работодателем в период работы в соответствии с ранее заключенным трудовым договором всегда будет внешним совместительством. Трудовое законодательство не предусматривает возможность по выбору сторон признавать ту или иную работу основной или по совместительству. Только в связи с прекращением трудового договора по основному месту работы работа по совместительству может стать для работника основной.

Соответственно, чтобы основное место работы генерального директора стало для него местом работы по совместительству, необходимо данную процедуру осуществить путем расторжения трудового договора с последующим заключением работником трудового договора с новым работодателем и оформлением нового трудового договора о работе на условиях совместительства. Поступить иным способом, в частности, не расторгая трудовой договор, изменить его путем включения в него условия о совместительстве, не представляется возможным. Статья 72 ТК РФ предоставляет работнику и работодателю право изменять по письменному соглашению сторон любые определенные сторонами условия трудового договора. Однако частью первой ст. 282 ТК РФ установлено, что совместительство - это выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Таким образом, получается, что работа по совместительству может появиться только тогда, когда у сотрудника уже имеется основное место работы. Поэтому неправильно считать работника совместителем и оформлять его таковым, зная, что у него нет основного места работы. Отсюда следует вывод, что изменяющее трудовой договор соглашение сторон о признании основного места работы работой по совместительству, хотя формально и соответствует ст. 72 ТК РФ, но не соответствует определению совместительства, приведенному в части первой ст. 282 ТК РФ.

Таким образом, правильным вариантом оформления в такой ситуации будет увольнение работника с основного места работы с последующим его приемом (после приема к новому работодателю) на работу на условиях совместительства.

Для расторжения трудового договора потребуется либо письменное соглашение сторон о расторжении трудового договора, либо заявление работника об увольнении по собственному желанию. На основании какого-либо из этих документов генеральный директор должен сам издать приказ о своем увольнении. Соответствующий приказ (распоряжение) указывается в качестве основания увольнения в его трудовой книжке. В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку с внесенной в нее записью об увольнении, копии документов, связанных с работой (по письменному заявлению работника), а также произвести с ним окончательный расчет (ст. 84.1 ТК РФ).

В соответствии с п. 45 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 "О трудовых книжках" (далее - Правила), ответственным за ведение трудовых книжек является работник, назначаемый приказом (распоряжением) работодателя. Но в случае, если руководитель является единственным работником организации, ответственным за ведение собственной трудовой книжки является он сам. В рассматриваемой ситуации, поскольку увольняемый сотрудник и ответственный за ведение трудовых книжек совпадают в одном лице, генеральный директор должен в день увольнения работника сам внести в свою трудовую книжку запись об увольнении, а также заверить все записи о трудовой деятельности у данного работодателя, расписавшись в книжке 2 раза: сначала как работодатель, потом как увольняемый работник.

После трудоустройства на новое основное место работы с директором заключается новый трудовой договор, в котором обязательно согласно части четвертой ст. 282 ТК РФ указывается, что работа является совместительством. Прием на работу оформляется приказом работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Вносить какие бы то ни было записи в трудовую книжку не нужно, все записи о работе по совместительству делаются по желанию работника его новым работодателем по основному месту работы (ст. 66 ТК РФ).

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Трошина Татьяна

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Кудряшов Максим

3 апреля 2015 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.