Увольняем сотрудника в связи с нарушением правил заключения трудового договора (Т.Ю. Комиссарова, "Отдел кадров государственного (муниципального) учреждения", N 8, август 2014 г.)

Увольняем сотрудника в связи с нарушением правил заключения трудового договора

В статье 77 ТК РФ перечислены общие основания расторжения трудового договора. Одно из таких оснований - нарушение установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (п. 11). Сегодня расскажем, в каких случаях возможно прекращение трудового договора по данному основанию, полагаются ли какие-то компенсационные выплаты работнику и как оформить увольнение.

В соответствии со ст. 84 ТК РФ трудовой договор прекращается вследствие нарушения установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил его заключения, если нарушение этих правил исключает возможность продолжения работы, в следующих случаях.

1. Заключение трудового договора в нарушение приговора суда о лишении конкретного лица права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

Согласно ст. 47 УК РФ лишение такого права состоит в запрещении занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью. Такое лишение устанавливается на срок от года до пяти лет в качестве основного вида наказания и на срок от шести месяцев до трех лет в качестве дополнительного вида наказания.

Поэтому если у работодателя появился приговор о лишении работника права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, он должен прекратить трудовые отношения.

2. Заключение трудового договора на выполнение работы, противопоказанной данному лицу по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением.

При приеме на некоторые работы и должности необходим предварительный медицинский осмотр. Например, в силу ст. 213 ТК РФ такой медосмотр должны проходить граждане, трудоустраивающиеся на работы:

- с вредными и (или) опасными условиями*(1) (в том числе на подземные);

- связанные с движением транспорта;

- в организации пищевой промышленности, общественного питания и торговли;

- в водопроводные сооружения;

- в медицинские организации и детские учреждения.

Согласно ст. 69 ТК РФ предварительный медицинский осмотр необходим несовершеннолетним работникам, а в силу ст. 348.3 ТК РФ - спортсменам.

Важным моментом является то, что необходимость проведения предварительного медосмотра при поступлении на работу определена и иными федеральными законами:

- от 30.11.2011 N 342-Ф3 "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 342-ФЗ);

- от 10.01.2003 N 17-ФЗ "О железнодорожном транспорте в Российской Федерации";

- от 14.04.1999 N 77-ФЗ "О ведомственной охране";

- от 22.08.1995 N 151-ФЗ "Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей";

- от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации";

- от 27.07.2004 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" (далее - Закон N 79-ФЗ); и пр.

Порядок проведения медицинского осмотра, перечень заболеваний, препятствующих выполнению работ по определенным должностям, утверждаются и отдельными ведомствами. Например, Приказом Минздравсоцразвития РФ от 14.12.2009 N 984н утвержден перечень заболеваний, препятствующих поступлению на гражданскую службу. А Приказом Минюста РФ от 26.08.2003 N 206 определены требования к состоянию здоровья граждан, поступающих на службу в органы УИС.

Таким образом, если после заключения трудового договора выяснится, что работа, на которую принят сотрудник, противопоказана ему в соответствии с медицинским заключением, трудовой договор подлежит прекращению.

3. Отсутствие соответствующего документа об образовании и (или) о квалификации, если выполнение работы требует специальных знаний.

Как известно, для занятия определенных должностей, для определенной деятельности необходимо профессиональное образование. Оформление трудовых отношений с работником, не имеющим документа о получении образования, требуемого федеральным законом или иным нормативно-правовым актом, означает нарушение правил заключения трудового договора и соответственно влечет его прекращение. Приведем примеры сфер деятельности, где обязательно наличие документа об образовании.

Так, в настоящее время обязательным условием осуществления медицинской деятельности является наличие высшего или среднего медицинского образования, полученного в Российской Федерации, и сертификата специалиста (ст. 100 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации"). А согласно ст. 46 Федерального закона от 29.12.2012 N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" среднее профессиональное или высшее образование необходимо для трудоустройства педагогическим работникам.

Кроме этого, подтвердить свою профессиональную пригодность при трудоустройстве документом об образовании необходимо водителям (водительское удостоверение), аудиторам (квалификационный аттестат) и иным специалистам.

4. Заключение трудового договора в нарушение постановления судьи, органа, должностного лица о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору.

В соответствии со ст. 3.11 КоАП РФ дисквалификация заключается в лишении физического лица права:

- замещать должности федеральной государственной гражданской службы*(2);

- замещать должности государственной гражданской службы субъекта РФ*(3);

- замещать должности муниципальной службы*(4);

- осуществлять деятельность по предоставлению государственных и муниципальных услуг;

- осуществлять деятельность в сфере подготовки спортсменов (включая их медицинское обеспечение) и организации и проведения спортивных мероприятий;

- осуществлять медицинскую или фармацевтическую деятельность.

Административное наказание в виде дисквалификации назначается судьей на срок от шести месяцев до трех лет.

Обратите внимание! Работодателю следует самостоятельно проверить наличие дисквалификации лица, принимаемого на работу. Для этого необходимо обратиться в ФНС за предоставлением сведений из реестра дисквалифицированных лиц (Письмо ФНС РФ от 29.12.2011 N ПА-4-6/22455@).

Иное административное наказание, исключающее возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору, предусмотрено ст. 3.8 КоАП РФ - лишение специального права. Такое наказание устанавливается за грубое или систематическое нарушение порядка пользования этим правом в случаях, предусмотренных гл. 5-21 КоАП РФ, или за уклонение от исполнения иного административного наказания, назначенного за нарушение порядка пользования этим правом. Лишение специального права назначается судьей на срок от месяца до трех лет.

5. Заключение трудового договора в нарушение установленных федеральными законами ограничений, запретов и требований, касающихся привлечения к трудовой деятельности граждан, уволенных с государственной или муниципальной службы.

Отметим, что этот случай был введен в Трудовой кодекс в 2008 году в связи с принятием Федерального закона от 25.12.2008 N 273-ФЗ "О противодействии коррупции". Согласно ст. 12 данного закона гражданин, замещавший должность государственной или муниципальной службы, включенную в перечень, установленный нормативными правовыми актами РФ, в течение двух лет после увольнения со службы имеет право работать по трудовому договору в организации или выполнять работы (оказывать данной организации услуги) на условиях гражданско-правового договора (гражданско-правовых договоров) стоимостью более 100 000 руб. в месяц только с согласия соответствующей комиссии по соблюдению требований к служебному поведению государственных или муниципальных служащих и урегулированию конфликта интересов, при условии что отдельные функции государственного, муниципального (административного) управления данной организацией входили в должностные (служебные) обязанности государственного или муниципального служащего.

При этом ч. 2 ст. 12 Закона N 273-ФЗ и Указ Президента РФ от 21.07.2010 N 925 обязывают бывшего государственного или муниципального служащего при заключении трудовых или гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) в течение двух лет после увольнения со службы сообщать работодателю сведения о последнем месте своей службы. Отметим, что такая обязанность установлена для государственных и муниципальных служащих, замещавших должности, включенные в разд. I и II перечня должностей федеральной государственной службы, при назначении на которые граждане и при замещении которых федеральные государственные служащие обязаны представлять сведения о своих доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, а также сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруги (супруга) и несовершеннолетних детей*(5). Например, это руководители и заместители руководителей территориальных органов федеральных органов исполнительной власти, руководители или начальники департаментов и подразделений.

6. Заключение трудового договора в нарушение установленных ТК РФ, иным федеральным законом ограничений на занятие определенными видами трудовой деятельности.

Здесь следует сказать, что такие ограничения и запреты содержатся более чем в десяти федеральных законах: от 07.02.2011 N 3-ФЗ "О полиции", от 02.03.2007 N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации", от 09.02.2007 N 16-ФЗ "О транспортной безопасности", Законе N 342-ФЗ, Законе N 79-ФЗ, ТК РФ и т.д.

Например, в силу ст. 17 Закона N 342-ФЗ предельный возраст поступления на службу для замещения должностей в органах внутренних дел составляет 35 лет. Следовательно, если в нарушение данного требования сотрудник принят на службу, например, в 37 лет, трудовой договор должен быть с ним расторгнут по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Оформляем прекращение трудового договора

Первым делом стоит сказать, что увольнение в связи с выявлением фактов нарушения правил заключения трудового договора (п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ) возможно, только если нельзя перевести сотрудника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации сотрудника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую сотрудник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности, а в других местностях - только если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором (ч. 2 ст. 84 ТК РФ).

Обратите внимание! Если нарушение установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора допущено по вине работника, то работодатель не обязан предлагать ему другую работу (ч. 3 ст. 84 ТК РФ).

Так, дело о восстановлении на работе эксперта отдела Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула и компенсации морального вреда было направлено на новое рассмотрение, поскольку ответчик не предложил истице другую имеющуюся у него работу или вакантную должность (Постановление Президиума Московского областного суда от 18.12.2013 N 552 по делу N 44г-297/13).

Предложение вакантных должностей (как и уведомление об отсутствии таковых) необходимо оформлять письменно на бланке учреждения. Приведем пример.

         Республика Алтай                       Алтай Республиканын

  Муниципальное Образование "Кош-                 "Кош-Агаш Аймак"

   Агачский район" Администрация                Муниципал Тозолмонин

                                                   Администрациязы

-----------------------------------------------------------------------

Уведомление

                   от   20.05.2014      N   102

                      --------------       -----

                       с. Кош-Агач

О прекращении трудового договора в связи с нарушением установленных правил заключения трудового договора

Уважаемая Евгения Петровна!

В связи с выявлением факта отсутствия необходимого стажа для замещения должности муниципальной службы трудовой договор от 28.04.2014 N 26/4 подлежит прекращению на основании пп. 3 п. 1 ст. 19 Федерального закона от 02.03.2007 N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации", по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

В связи с этим предлагаем Вам имеющиеся вакантные должности для перевода:

- оператор ПК - должностной оклад 5 600 руб.;

- делопроизводитель - должностной оклад 8 000 руб.

В случае отказа от перевода трудовой договор будет расторгнут по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ - нарушение правил заключения, исключающее возможность продолжения работы, а именно отсутствие необходимого стажа для замещения должности муниципальной службы.

Глава администрации МО "Кош-Агачский район"

Прохоров

Н.Р. Прохоров

Отметим, что можно в этом же уведомлении предусмотреть строку, чтобы работник выразил свое решение. Желательно такое уведомление вручать при свидетелях и в случае отказа от ознакомления с ним составить соответствующий акт.

Если сотрудник согласен на перевод, то увольнение не производится: оформляется перевод. Для этого заключается дополнительное соглашение к трудовому договору и издается приказ о переводе. Если же сотрудник отказывается от предложенных вакансий или у работодателя они отсутствуют, необходимо оформить увольнение. Для этого издается приказ, который может быть составлен как по унифицированной форме Т-8 *(6), так и в произвольной форме (ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете").

 Нарушение установленных Трудовым кодексом РФ правил заключения трудового

-------------------------------------------------------------------------

          договора, исключающее возможность продолжения работы

-------------------------------------------------------------------------

   (основание прекращения (расторжения) трудового договора (увольнения))

                           Служебная записка начальника отдела экономики,

                        -------------------------------------------------

                        предпринимательства и туризма N 42 от 06.05.2014,

                        -------------------------------------------------

Основание               уведомление о прекращении  трудового  договора  в

                        -------------------------------------------------

(документ,                 связи   с  нарушением   установленных   правил

                        -------------------------------------------------

номер, дата):       заключения  трудового  договора от  20.05.2014 N 102,

                        -------------------------------------------------

                        отказ от предложенных вакансий от 21.05.2014

                        -------------------------------------------------

                           (заявление работника, служебная записка,

                                 медицинское заключение и т.д.)

Руководитель     Глава администрации МО

организации       "Кош-Агачский район"    Прохоров          Н.Р. Прохоров

                -----------------------   ---------        --------------

                       (должность)        (личная            (расшифровка

                                           подпись)            подписи)

В соответствии со ст. 84.1 ТК РФ с приказом о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения). В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись.

Теперь нужно внести запись в трудовую книжку (см. образец на стр. 51).

N записи	Дата			Сведения о приеме на работу, переводе на другую постоянную работу, квалификации, увольнении (с указанием причин и ссылкой на статью, пункт закона)	Наименование, дата и номер документа, на основании которого внесена запись
	число	месяц	год
1	2			3	4
...	...	...	...	...	...
8	22	05	2014	Трудовой договор прекращен	Приказ от 22.05.2014
				в связи с нарушением установленных	N 67-у
				Трудовым кодексом Российской
				Федерации правил заключения
				трудового договора, исключающим
				возможность продолжения работы,
				пункт 11 части первой статьи 77
				Трудового кодекса Российской
				Федерации.
				Специалист отдела кадров Зотова
				МП

К сведению. Не забудьте оформить личную карточку (формы Т-2, Т-2 ГС (МС)), записку-расчет, журнал учета движения трудовых книжек и вкладышей в них, а также подготовить работнику справку о сумме заработка за два календарных года, предшествующих увольнению (форма такой справки утверждена Приказом Минтруда РФ от 30.04.2013 N 182н).

В последний рабочий день необходимо выдать сотруднику его трудовую книжку и выплатить все причитающиеся суммы, включая компенсацию за неиспользованный отпуск (ст. 127 ТК РФ) и выходное пособие в размере среднего месячного заработка (ч. 3 ст. 84 ТК РФ). Отметим, что выходное пособие не выплачивается, если нарушение правил заключения трудового договора допущено по вине работника.

Вообще установление вины сотрудника при обнаружении нарушений правил заключения - важный момент. Пленум ВС РФ в п. 51 Постановления от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" указал, что если правила заключения трудового договора были нарушены по вине самого работника вследствие представления им подложных документов, то трудовой договор с таким работником расторгается по пункту 11 части первой статьи 81 Кодекса, а не по пункту 11 части первой статьи 77 Кодекса. То есть если работник представил при приеме на работу заведомо подложный документ об образовании, о состоянии здоровья или иной необходимый документ, работодатель при выявлении такого факта не обязан предлагать перевод на иные вакансии и выплачивать выходное пособие.

Т.Ю. Комиссарова,

эксперт журнала "Отдел кадров государственного

(муниципального) учреждения"

"Отдел кадров государственного (муниципального) учреждения", N 8, август 2014 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Перечни вредных и (или) опасных производственных факторов и работ, при выполнении которых проводятся обязательные предварительные медицинские осмотры (обследования), и порядок проведения таких медицинских осмотров утв. Приказом Минздравсоцразвития РФ от 12.04.2011 N 302н.

*(2) Указ Президента РФ от 31.12.2005 N 1574 "О Реестре должностей Федеральной государственной гражданской службы".

*(3) Реестр должностей государственной гражданской службы субъекта РФ утверждается законом или иным нормативным правовым актом субъекта РФ (ст. 10 Закона N 79-ФЗ).

*(4) Должности муниципальной службы устанавливаются муниципальными правовыми актами в соответствии с реестром должностей муниципальной службы в субъекте РФ, утверждаемым законом субъекта РФ (ст. 6 Федерального закона от 02.03.2007 N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации").

*(5) Утвержден Указом Президента РФ от 18.05.2009 N 557.

*(6) Утверждена Постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 N 1 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты".