Вопрос: Знаем, что в силу ст. 82 ТК РФ в аттестационную комиссию обязательно включается представитель выборного органа первичной профсоюзной организации. Будут ли основанием для увольнения результаты аттестации, проведенной комиссией без представителя профсоюза, или мы должны требовать от работников создания профсоюза? ("Отдел кадров коммерческой организации", N 11, ноябрь 2014 г.)

Знаем, что в силу ст. 82 ТК РФ в аттестационную комиссию обязательно включается представитель выборного органа первичной профсоюзной организации. Будут ли основанием для увольнения результаты аттестации, проведенной комиссией без представителя профсоюза, или мы должны требовать от работников создания профсоюза?

Работодатель не может требовать создания профсоюза. Если в организации отсутствует профсоюзная организация, результаты аттестации, проведенной без представителя таковой, могут служить основанием для увольнения.

Обоснование. Согласно ст. 2 Федерального закона от 12.01.1996 N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" профсоюзом считается добровольное общественное объединение граждан, связанных общими производственными, профессиональными интересами по роду их деятельности, создаваемое в целях представительства и защиты их социально-трудовых прав и интересов.

Статья 30 Конституции РФ, ст. 21 ТК РФ гарантируют гражданам как право на объединение в профсоюзы, так и право воздержаться от объединения (вступления) в профсоюзы.

Из данных норм можно сделать вывод, что работодатель не вправе требовать создания профсоюза в компании. Но он и не должен нести неблагоприятных последствий в связи с тем, что работники не реализовали свое конституционное право на объединение в профсоюзы. Поэтому если работники компании не объединены в какие-либо первичные профсоюзные организации, результаты аттестации, проведенной комиссией, сформированной без участия представителя выборного органа такой организации, могут служить основанием для увольнения работника по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

Вывод можно подтвердить тем, что в ч. 3 ст. 82 ТК РФ указано на соответствующую первичную профсоюзную организацию, то есть организацию, членом которой является работник, проходящий аттестацию.

Судебная практика. Рассматривая требования Д. о признании незаконным увольнения, восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, премиальных доплат, компенсации морального вреда, суд не принял во внимание его довод о том, что в состав аттестационной комиссии не входил представитель профсоюза, а увольнение произведено без учета мотивированного мнения выборного органа профсоюзной организации, поскольку в ходе судебного разбирательства было установлено, что такая организация в компании не создавалась (Апелляционное определение Московского городского суда от 10.12.2012 по делу N 11-36370/2012).

А.И. Сувернева,

эксперт журнала "Отдел кадров коммерческой организации"

1 ноября 2014 г.

"Отдел кадров коммерческой организации", N 11, ноябрь 2014 г.