Компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении в связи с ликвидацией организации и сокращением штата (Т.В. Спицына, "Упрощенная система налогообложения: бухгалтерский учет и налогообложение", N 11, ноябрь 2014 г.)

Компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении в связи с ликвидацией организации и сокращением штата

Поводом для обращения к заявленной теме стал выпущенный Рострудом документ с разъяснениями по данному вопросу. Как рассчитывать компенсацию за неиспользованный отпуск при ликвидации организации или сокращении штата? Какие спорные вопросы возникают в судебной практике при оплате отпуска и выплате компенсации за неиспользованные отпуска?

Право на отпуск

Согласно действующему трудовому законодательству работник имеет право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Порядок его предоставления и оплаты регулируется нормами гл. 19 ТК РФ.

Порядок расчета средней заработной платы регламентирован ТК РФ, а также Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы" (далее - Положение N 922).

Приведенные нормы действуют давно и хорошо известны бухгалтерам. В части новшеств отметим, что Федеральным законом от 02.04.2014 N 55-ФЗ "О внесении изменений в статью 10 Закона Российской Федерации "О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях" и Трудовой кодекс Российской Федерации" в ст. 139 ТК РФ внесены поправки, которые вступили в силу со 2 апреля 2014 года. Сегодня средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней). До 2 апреля 2014 года среднемесячное число календарных дней было равно 29,4.

Аналогичные поправки были внесены в Постановление Правительства РФ N 922 (см. Постановление Правительства РФ от 10.07.2014 N 642 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации").

Напомним, что замена ежегодного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией допускается только в части ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающей 28 календарных дней, и по письменному заявлению работника (ст. 126 ТК РФ). Однако из этого правила есть исключения. Не допускается замена денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков беременным женщинам и работникам в возрасте до 18 лет, а также ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, за работу в соответствующих условиях (за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении, а также случаев, установленных ТК РФ).

На практике крайне редко работники отгуливают все положенные им отпуска вовремя. Да и предугадать момент увольнения практически невозможно, если это не срочный трудовой договор. При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ). При этом Трудовой кодекс дает работнику возможность по его письменному заявлению отгулять неиспользованные отпуска с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В таком случае днем увольнения также считается последний день отпуска.

Обратите внимание! Для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемых у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат.

Для расчета среднего заработка не учитываются выплаты социального характера и иные выплаты, не относящиеся к оплате труда (материальная помощь, оплата стоимости питания, проезда, обучения, коммунальных услуг, отдыха и др.).

Порядок расчета средней заработной платы регулируется нормами ст. 139 ТК РФ. При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в рабочих днях, в случаях, предусмотренных ТК РФ, а также для выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска определяется путем деления суммы начисленной заработной платы на количество рабочих дней по календарю шестидневной рабочей недели.

В коллективном договоре, локальном нормативном акте могут быть предусмотрены и иные периоды для расчета средней заработной платы, если это не ухудшает положение работников.

Например, в коллективном договоре может быть установлено, что расчет среднего дневного заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска производится за три последних календарных месяца путем деления суммы начисленной заработной платы на 3 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней), а в случае, если средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, рассчитанный за три последних календарных месяца, будет ниже среднего дневного заработка, рассчитанного за период, установленный ТК РФ (то есть за 12 месяцев), расчет производится в соответствии с ТК РФ (ст. 139), то есть за последние 12 месяцев.

Выплата компенсации за неиспользованный отпуск

Вопрос о выплате компенсации за неиспользованный отпуск был предметом рассмотрения Роструда. Был выпущен новый документ - Рекомендации Федеральной службы по труду и занятости по вопросу соблюдения норм трудового законодательства при расчете компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении в связи с ликвидацией организации и сокращением штата работников, утвержденные на заседании рабочей группы по информированию и консультированию работников и работодателей по вопросам соблюдения трудового законодательства и нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права (протокол 2 от 19.06.2014).

Как мы уже сказали, в соответствии со ст. 126 ТК РФ часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией. При суммировании же ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части.

В соответствии со ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. Или же ему предоставляется возможность отгулять все положенные отпуска.

На практике возникают вопросы по выплате денежной компенсации за неиспользованные отпуска, в частности, вопрос об обязанности работодателя выплатить полную компенсацию работнику, проработавшему в организации более одного года и увольняемому в связи с ликвидацией организации или сокращением штата.

Порядок расчета такой компенсации установлен Правилами об очередных и дополнительных отпусках, утвержденными НКТ СССР 30.04.1930 N 169 (далее - Правила). Отметим, что этот документ действует до сих пор в части, не противоречащей Трудовому кодексу. Поскольку ТК РФ не регламентирует порядок расчета денежной компенсации за неиспользованные отпуска, в этой части необходимо руководствоваться Правилами.

На основании пп. "а" п. 28 Правил право на полную компенсацию имеют работники, проработавшие от 5,5 до 11 месяцев, если они увольняются по определенным основаниям, в том числе в связи с ликвидацией организации и сокращением штата.

Данную норму необходимо рассматривать в системной взаимосвязи с другими положениями Правил.

Общие положения о реализации права на отпуск закреплены в п. 1 Правил.

Каждый работник, проработавший у данного нанимателя не менее 5,5 месяцев, имеет право на получение очередного отпуска. Очередной отпуск предоставляется один раз в течение года работы сотрудника у данного нанимателя, считая со дня поступления на работу, то есть один раз в рабочем году. Право на следующий очередной отпуск в счет нового рабочего года возникает у работника по истечении 5,5 месяцев со дня окончания предыдущего рабочего года (абз. 1-3 п. 1 Правил).

Таким образом, Правила неразрывно связывают право на отпуск с рабочим годом работника.

Пункт 28 Правил конкретизирует общие положения о праве на отпуск применительно к компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении. Установлено, что увольняемые по каким бы то ни было причинам работники, проработавшие у данного нанимателя не менее 11 месяцев, подлежащих зачету в срок работы, дающей право на отпуск, получают полную компенсацию. Следовательно, и в абз. 3 п. 28 Правил, определяющем иные случаи выплаты полной компенсации при увольнении, речь идет о периоде, за который предоставляется отпуск (рабочий год), а не об общей продолжительности работы у данного работодателя.

Иное толкование этой нормы означало бы неравное положение работников, проработавших в организации менее года, и лиц, отработавших более длительный срок, то есть наличие дискриминации.

Таким образом, работник, проработавший в организации более одного года и увольняемый в связи с сокращением штата или ликвидацией предприятия, вправе получить полную компенсацию за неиспользованный отпуск за последний рабочий год при условии, что он имеет в этом периоде 5,5 и более месяцев стажа, дающего право на отпуск.

Средний дневной заработок для выплаты компенсации рассчитывается в том же порядке, что и средний дневной заработок для оплаты отпуска.

Пример

Работник ООО "Меридиан" И.И. Иванов отработал в организации 5 лет и 7 месяцев. Он увольняется в связи с сокращением штата. За какой период надо выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск И.И. Иванову, если он полностью отгулял отпуск только за 5 лет (дополнительных отпусков нет)?

Поскольку И.И. Иванов увольняется в связи с сокращением штата, ему необходимо выплатить компенсацию за все неиспользованные отпуска в полном размере, а не пропорционально отработанному им времени. Таким образом, он должен получить компенсацию за неиспользованный ежегодный отпуск исходя из расчета 28 календарных дней.

Еще раз подчеркнем, что получить полную компенсацию за неиспользованный отпуск работник, отработавший в этом периоде 5,5 и более месяцев, может только при увольнении в связи с сокращением штата или ликвидацией организации.

Во всех остальных случаях, за исключением указанных в пп. "а"-"д" п. 28 Правил, работники получают пропорциональную компенсацию. Таким образом, пропорциональную компенсацию получают работники, проработавшие в организации от 5,5 до 11 месяцев, если они увольняются по каким-либо другим причинам, кроме указанных выше (в том числе по собственному желанию), а также все работники, проработавшие в организации менее 5,5 месяцев, независимо от причин увольнения (Письмо Роструда от 04.03.2013 N 164-6-1).

В соответствии с п. 35 Правил в случае, когда рабочий год полностью не отработан, дни отпуска, за которые должна быть выплачена компенсация, рассчитываются пропорционально отработанным месяцам. При этом излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие не менее половины месяца, округляются до полного месяца (Письмо Роструда от 09.08.2011 N 2368-6-1).

Судебная практика

Вопрос начисления и выплаты отпускных и компенсаций за неиспользованный отпуск при увольнении достаточно часто становится предметом судебных разбирательств. Поскольку порядок начисления отпускных и правила начисления компенсаций за неиспользованный отпуск одинаковы, мы изучили такие дела. С чем идут работники в суд?

Вопрос о расчете среднего заработка для оплаты отпуска был рассмотрен в Апелляционном определении Хабаровского краевого суда от 20.12.2013 по делу N 33-8202.

Гражданка обратилась в суд с исковым заявлением к организации о взыскании долга по оплате отпуска, денежной компенсации за нарушение сроков выплаты, компенсации морального вреда. Согласно п. 2, 3, 9 Положения N 922 для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемых у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат. К таким выплатам относятся в том числе премии и вознаграждения, предусмотренные системой оплаты труда, а также другие виды выплат по заработной плате, применяемые у соответствующего работодателя.

Судом установлено, что при начислении отпускных не были учтены премии, выплаченные гражданке в 2012-2013 годах на основании правового акта работодателя.

Из материалов дела следует, что за период с августа 2012 года по июль 2013 года на основании правового акта работодателя гражданке были выплачены премии.

В связи с изложенным коллегия судей пришла к выводу о включении в расчет среднедневного заработка для оплаты отпуска сумм премий, полученных истицей за расчетный период.

Таким образом, исковые требования о взыскании долга по оплате отпуска, денежной компенсации за нарушение сроков выплаты, компенсации морального вреда удовлетворены в части правомерно, поскольку ответчик не включил в расчет среднедневного заработка для оплаты отпуска истицы суммы премий.

Также вопрос о включении премий в расчет среднего заработка рассматривался в Апелляционном определении Самарского областного суда от 27.05.2013 по делу N 33-4696.

Гражданин обратился в суд с иском к организации о взыскании денежных сумм. Сославшись на нарушение трудовых прав, истец попросил суд взыскать с ответчика недоплаченную часть отпускных.

Суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с п. 4 Положения N 922 для расчета среднего заработка не учитываются лишь выплаты социального характера и иные выплаты, не относящиеся к оплате труда. Расчет заработка производится исходя из фактически начисленной заработной платы (п. 5 Положения N 922).

При проверке доводов истца о том, что работодатель незаконно не включил в расчет оплаты отпуска премии, полученные им в течение 12 месяцев, предшествующих отпуску, суд исходил из следующих обстоятельств. Суд установил, что в расчетном периоде истец получил премии в соответствии с приказами работодателя. Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному, по мнению суда апелляционной инстанции, выводу о том, что ответчик необоснованно не включил указанные премиальные выплаты в расчет среднего заработка истца при расчете отпускных.

Доводы работодателя в апелляционной жалобе о том, что его приказы о выплате денежных сумм стимулирующего характера носят разовый характер и данные выплаты не включаются в фонд оплаты труда, не могут служить основанием для отмены судебного решения, поскольку не основаны на законе.

Апелляционным определением Саратовского областного суда от 25.04.2013 по делу N 33-2535 решение суда изменено в части размера подлежащей взысканию денежной компенсации при увольнении, так как установлено, что суд при расчете задолженности по оплате отпускных не учел, что в соответствии с законом в расчетный период включаются как фактически отработанные, так и выходные дни. В данном случае речь идет о компенсации за неиспользованный отпуск.

Так, гражданка обратилась в суд с иском к организации, в котором с учетом уточнений попросила взыскать с компании задолженность по заработной плате. Ее требования были удовлетворены судом первой инстанции.

Разрешая заявленные истицей требования в части взыскания задолженности по оплате отпускных, суд первой инстанции исходил из того, что при расчете необходимо учитывать лишь фактически отработанные дни, в то время как выходные дни из расчетного периода исключаются.

Судебная коллегия не согласилась с данным выводом суда, так как он сделан с нарушением норм материального права.

Согласно п. 10 Положения N 922 средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на 12 и на среднемесячное число календарных дней (29,3).

В случае если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью или из него исключалось время в соответствии с п. 5 Положения N 922, средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы за расчетный период на сумму среднемесячного числа календарных дней (29,4), умноженного на количество полных календарных месяцев, и количества календарных дней в неполных календарных месяцах.

Количество календарных дней в неполном календарном месяце рассчитывается путем деления среднемесячного числа календарных дней (29,3) на количество календарных дней этого месяца и умножения на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце.

В силу п. 12 Положения N 922 при работе на условиях неполного рабочего времени (неполной рабочей недели, неполного рабочего дня) средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска исчисляется в соответствии с п. 10 и 11 Положения N 922.

Стоит отметить, что выходные и нерабочие праздничные дни из расчетного периода не исключаются, поскольку они не поименованы в п. 5 Положения N 922.

Свободные дни, в которые работник не трудится согласно режиму неполной рабочей недели, приравниваются к обычным выходным дням. Следовательно, при определении количества календарных дней, приходящихся на отработанное время, их следует отнести к категории присутственного, а не исключаемого в соответствии с п. 5 Положения N 922 времени.

В результате расчета суд пришел к выводу, что у работодателя есть задолженность перед бывшей работницей в виде не полностью выплаченной ей компенсации за неиспользованный отпуск.

На основании изложенного судебная коллегия посчитала необходимым изменить решение суда первой инстанции в части взыскания с организации в пользу гражданки денежных средств в счет не выплаченной ей компенсации при увольнении, а именно взыскать с открытого акционерного общества иную денежную сумму.

Данное решение интересно еще и тем, что суд первой инстанции присудил в пользу бывшей работницы компенсацию морального вреда в размере 40 000 руб. и оплату судебных расходов в сумме 16 000 руб.

Решение суда первой инстанции в данной части было оставлено без изменения, поскольку суд апелляционной инстанции посчитал, что неправомерными действиями работодателя истице причинены моральный вред и нравственные страдания, поэтому ответчик обязан выплатить ей компенсацию.

В заключение выделим главное.

Работник, проработавший в организации более одного года и увольняемый в связи с сокращением штата или ликвидацией предприятия, вправе получить полную компенсацию за неиспользованный отпуск за последний рабочий год при условии, что он имеет в этом периоде 5,5 и более месяцев стажа, дающего право на отпуск.

Во всех остальных случаях, за исключением указанных в пп. "а"-"д" п. 28 Правил, работники получают пропорциональную компенсацию.

При неверном расчете компенсации за неиспользованный отпуск и отпускных выплат работники могут обращаться в суд. И судьи помимо доначисленных сумм выплат в пользу работников (в рассматриваемых примерах не были учтены премии и был неправильно сделан сам расчет) могут присудить компенсацию морального вреда.

Т.В. Спицына,

эксперт журнала "Упрощенная система налогообложения:

бухгалтерский учет и налогообложение"

"Упрощенная система налогообложения: бухгалтерский учет и налогообложение", N 11, ноябрь 2014 г.