Учредитель, он же руководитель (О. Кружилина, "Расчет", N 6, июнь 2014 г.)

Учредитель, он же руководитель

Закон об ООО разрешает единоличному учредителю фирмы быть ее же директором. И тут у бухгалтера может возникнуть вопрос: нужен ли трудовой договор в таком случае, и если да, как его правильно заключить? А как быть с зарплатой, дивидендами и налогами?

Генеральный директор компании выбирается общим собранием ее участников (п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"; далее - Закон N 14-ФЗ). Учредители могут назначить на эту должность человека, как из числа работников предприятия, так и пригласить его со стороны.

В любом случае с руководителем заключается трудовой договор (ст. 275 ТК РФ). Работодателем по отношению к работнику - генеральному директору выступает организация в лице одного из ее собственников. От организации контракт подписывает тот из участников, кому общее собрание предоставило такие полномочия.

Трудовой договор с каждой стороны подписывается разными лицами. В него включаются все обязательные и дополнительные условия, предусмотренные ТК (в том числе по оплате труда - размер тарифной ставки или оклада, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты).

Генеральный директор работает по контракту в соответствии с главой 43 Трудового Кодекса. Положения этой главы распространяются на руководителей вне зависимости от организационно-правовой формы и форм собственности. Но есть исключения - в частности, данная норма не действует на директоров компаний, которые являются единственными участниками организации и собственниками ее имущества (ст. 273 ТК РФ).

Трудовые отношения

Учредить общество с ограниченной ответственностью имеет право и один человек (ст. 11 Закона N 14-ФЗ). Единственный создатель организации сам решает, кто будет управлять ею. Закон не запрещает ему возложить эти обязанности и на себя. В этом случае учредитель своим решением возлагает обязанности руководства на себя - как на единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор, президент и т.д.).

Но тогда получается, что учредитель и руководитель - одно лицо, и трудовой договор ему придется заключать с самим собой? В таком случае подписи со стороны работодателя и со стороны работника будут одинаковые. А из нормы статьи 273 Трудового Кодекса следует, что подписание контракта и от имени организации, и от себя лично невозможно, так как не может быть одного и того же автографа с обеих сторон (письмо Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 г. N 22-2-3199).

В Федеральной службе по труду и занятости (письмо от 06.03.2013 г. N 177-6-1) рассудили так. Трудовой договор - это двухстороннее соглашение между сотрудником и работодателем. Каждая из сторон принимает на себя определенные обязательства. Работник обязан выполнять трудовые функции в соответствии с установленным порядком. А представитель компании должен обеспечить соответствующие условия труда. При отсутствии одной из сторон контракт не может быть заключен.

Обратите внимание, отсутствие трудового договора на "бумаге" не означает отсутствия трудовых отношений. Статьей 16 ТК определено, что трудовые отношения возникают не только в результате заключенного контракта в бумажной форме, но и при фактическом допущении сотрудника к месту службы, с ведома представителя компании, даже если договор не был оформлен надлежащим образом. Отношения, которые возникают при назначении директора на эту должность, характеризуются как трудовые на основании договора. Данный вывод содержится в судебных решениях (постановления ФАС Северо-Западного округа от 10.06.2010 г. N А21-8374/2009, ФАС Северо-Западного округа от 29.12.2008 N А21-3046/2008).

Но возникает проблема. В соответствии со статьей 21 Трудового Кодекса работник имеет право, в том числе, на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью выполняемых им дел, количеством и качеством работы. Размер оклада различных доплат, надбавок и поощрительных выплат должен быть указан в трудовом договоре. Но если он в бумажном виде не заключался?

Зарплата или дивиденды

Директор, являющийся единственным учредителем, может получать несколько видов выплат, к ним относятся: заработная плата и дивиденды.

Первое, это вознаграждение за выполненную работу в рамках заключенного договора. В случае если руководитель является единственным участником, при отсутствии письменного трудового контракта, размер заработной платы можно предусмотреть в штатном расписании.

Но зарплату можно и не выплачивать. При отсутствии "бумажного" договора директор может получать только дивиденды. Ими признается любой доход, полученный акционером при распределении чистой прибыли. Общество вправе один раз в квартал, полугодие или год принимать решение о распределении своего дохода между участниками (п. 3 ст. 28 Закона N 14-ФЗ).

Если принято решение платить руководителю-учредителю только дивиденды, необходимо соблюдать общие правила по оформлению таких выплат. Они должны производиться:

- не чаще одного раза в квартал;

- за счет чистой прибыли, оставшейся после уплаты всех налогов;

- на основании решения собственника.

На момент принятия решения о выплате дивидендов необходимо учесть, что уставный капитал оплачен полностью, у компании нет признаков банкротства, и она не закроется от нехватки денег после произведенных выплат, также нужно помнить о том, чтобы после выплаты дивидендов стоимость чистых активов не стала меньше уставного капитала и резервного фонда, если таковой имеется.

Если эти правила не соблюдать, то и налоговая инспекция, и проверяющие правильность уплаты страховых взносов внебюджетные фонды попытаются доказать, что выплаты являются зарплатой руководителя, а не дивидендами, и могут принять решения о доначислении налогов и страховых взносов.

Дабы избежать спорных ситуаций, допускается выплата и дивидендов, и зарплаты. В этом случае зарплата может быть и минимальной, но не ниже установленного МРОТ, или средней по отрасли.

"Зарплатные" налоги

И зарплата, и дивиденды облагаются НДФЛ, но по разным ставкам. Первый вид выплат - 13 процентов, второй - 9.

Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли акционерам, если они имеют имущественное право на долю в уставном капитале. Это не трудовая деятельность. Эти деньги не являются выплатами, связанными с выполнением работ в рамках какого-либо гражданско-правового договора. Поэтому они не являются базой для начисления и, соответственно, уплаты страховых взносов (письмо ФСС РФ от 18.12.2012 г. N 15-03-11/08-16893).

При начислении зарплаты возникает обязанность по уплате взносов во внебюджетные фонды. Они начисляются на все вознаграждения и выплаты в пользу работника, произведенные в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых договоров (ст. 7 Федерального закона от 24.07.2009 г. N 212-ФЗ). Это касается и выплаты зарплаты директору - единственному учредителю.

Таким образом, руководителю предстоит сделать выбор и учесть, что при выплате дивидендов и меньшей ставке налога на доходы, взносы на будущее пенсионное обеспечение ему придется отчислять из личных средств.

Nota bene. Самая распространенная ошибка при выплате дивидендов - это их ежемесячное перечисление. Такая практика непременно послужит основанием для переквалификации "дивидендов" в зарплату со всеми вытекающими налоговыми последствиями.

Как учесть расходы

В общих случаях начисленную заработную плату можно учесть в составе расходов по оплате труда (п. 1 ст. 255 НК РФ). А как быть с зарплатой директора - единственного учредителя? На наш взгляд, этот пункт Налогового кодекса применим и в этой ситуации, даже если письменный договор с генеральным директором - единственным учредителем не заключался. Ведь трудовые отношения имеют место, так как работник фактически допущен к месту службы, независимо от того, заключен контракт "на бумаге" или нет (ч. 2 ст. 16, ст. 19, ч. 2 ст. 67 ТК РФ).

Кроме того, в соответствии с пунктом 1 статьи 252 Налогового Кодекса все расходы должны быть экономически оправданы и документально подтверждены. Траты на оплату труда при отсутствии договора можно подтвердить любыми документами, указывающими на наличие трудовых отношений между руководителем и организацией. Это могут быть штатное расписание, приказы о приеме на работу, расчетные листки по зарплате и так далее. То есть это еще раз подтверждает то, что расходы на зарплату гендиректору - единственному учредителю можно учесть в налоговых расходах.

Nota bene. Оформлять трудовой договор с директором - единственным учредителем не нужно. Ведь одной и той же подписи с обеих сторон договора быть не должно, а другого собственника у организации нет, такой вывод содержит письмо Минздравсоцразвития России от 18 августа 2009 года N 22-2-3199.

О. Кружилина,

редакция "Практическая Бухгалтерия"

"Расчет", N 6, июнь 2014 г.