Нарушение правил заключения (Л.В. Куревина, "Оплата труда в государственном (муниципальном) учреждении: бухгалтерский учет и налогообложение", N 7, июль 2014 г.)

Нарушение правил заключения

Одним из общих оснований для прекращения трудового договора, установленных ст. 77 ТК РФ, является нарушение предусмотренных Трудовым кодексом или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы. При этом такое нарушение может быть допущено как по вине самого сотрудника, так и по вине кадрового работника, осуществляющего прием на работу. О том, в каких и налогообложение"; случаях применяется данное основание для увольнения и каковы особенности такого увольнения, расскажем в статье.

Случаи, когда работник не может продолжать работу

Случаи, в которых трудовой договор должен быть прекращен в связи с нарушением правил его заключения, установленных Трудовым кодексом, перечислены в ст. 84 ТК РФ. Это, в частности:

- заключение трудового договора в нарушение приговора суда о лишении конкретного лица права занимать определенные должности или осуществлять определенную деятельность;

- заключение трудового договора на выполнение работы, противопоказанной данному работнику по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ;

- отсутствие соответствующего документа об образовании и (или) квалификации, если выполнение работы требует специальных знаний в соответствии с федеральным законом или другим нормативным правовым актом;

- заключение трудового договора в нарушение постановления судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору, либо заключение трудового договора в нарушение установленных федеральными законами ограничений, запретов и требований, касающихся привлечения к трудовой деятельности граждан, уволенных с государственной или муниципальной службы;

- заключение трудового договора в нарушение предусмотренных Трудовым кодексом, иным федеральным законом ограничений на занятие определенными видами трудовой деятельности.

Лишение работника права занимать определенные должности

Согласно ст. 47 УК РФ лишение права занимать определенные должности или осуществлять определенную деятельность состоит в запрещении занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо вести определенную профессиональную или другую деятельность (например, врачебную или иную медицинскую, педагогическую и т.д.).

Лишение такого права устанавливается на срок от одного года до пяти лет в качестве основного вида наказания и на срок от шести месяцев до трех лет в качестве дополнительного вида наказания. В случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями УК РФ, лишение права занимать определенные должности или вести определенную деятельность устанавливается на срок до 20 лет в качестве дополнительного вида наказания.

Для прекращения трудового договора по данному основанию необходимо наличие вступившего в законную силу приговора суда, которым конкретный работник лишен права занимать определенные должности или осуществлять определенную деятельность. Приговор считается вступившим в законную силу, если истек срок на его обжалование либо приговор признан законным и обоснованным судом кассационной инстанции.

Обратите внимание! Если на момент выявления нарушения срок, на который работник был лишен права занимать определенные должности, истек, трудовой договор не может быть прекращен на этом основании, поскольку данное обстоятельство уже не исключает возможности продолжения сотрудником работы.

Не нужно путать увольнение по данному основанию с прекращением трудового договора в связи с осуждением работника к наказанию, исключающему продолжение прежней работы, в соответствии с приговором суда, вступившим в законную силу (п. 4 ч. 1 ст. 83 ТК РФ), так как в данном случае имеется в виду неправомерное заключение трудового договора с лицом, уже осужденным к наказанию в виде лишения права занимать определенные должности или вести определенную деятельность.

Если при наличии в трудовой книжке записи об увольнении по п. 4 ч. 1 ст. 83 ТК РФ работник будет принят на работу, а кадровик не выяснит, на какой срок он лишен такого права и в отношении каких должностей, а впоследствии будет установлено, что он не имел права занимать данную должность, трудовой договор с ним должен быть прекращен по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ в связи с нарушением установленных правил заключения трудового договора, исключающим возможность продолжения работы.

Если работа противопоказана по состоянию здоровья

Следующим основанием для прекращения трудового договора в силу ст. 84 ТК РФ является заключение трудового договора на выполнение работы, противопоказанной данному работнику по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением.

Основанием для прекращения трудового договора в данном случае будет медицинское заключение о невозможности выполнения работы, на которую был принят работник.

В первую очередь это касается тех видов работ, для выполнения которых работники не должны иметь медицинских противопоказаний. С этой целью Трудовым кодексом для таких лиц предусмотрен обязательный медицинский осмотр, в том числе при поступлении на работу. Так, на основании ст. 69, 213 ТК РФ обязательному медицинскому осмотру при поступлении на работу подлежат, в частности, работники:

- не достигшие совершеннолетия;

- занятые на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда;

- работающие на подземных работах;

- занятые на работах, связанных с движением транспорта;

- работающие в организациях пищевой промышленности, общественного питания и торговли;

- работающие на водопроводных сооружениях;

- работающие в лечебно-профилактических и детских учреждениях.

Порядок проведения медосмотров и перечень заболеваний, препятствующих выполнению работ по определенным должностям, установлены нормативными правовыми актами, в том числе ведомственными.

В случае, когда работник при приеме на работу должен пройти медосмотр, нарушением может быть то, что с него не было затребовано медицинское заключение или он предоставил его уже после заключения трудового договора и т.п. Если работник при приеме на работу каким-то образом скрыл наличие у него заболевания, препятствующего исполнению трудовых обязанностей, а затем это выяснилось, работника следует уволить. Здесь нужно отметить, что если работник не знал о наличии у него на момент приема на работу противопоказаний и данный факт был выявлен в результате прохождения им медосмотра, то работник увольняется по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, - по п. 5 ч. 1 ст. 83 ТК РФ (признание работника полностью неспособным к трудовой деятельности в соответствии с медицинским заключением).

Если же на момент приема на работу он уже имел противопоказания, работник увольняется в соответствии с п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Отметим, что Порядок выдачи медицинскими организациями справок и медицинских заключений утвержден Приказом Минздравсоцразвития РФ от 02.05.2012 N 441н.

Отсутствие документа об образовании

Прежде всего, требование о предоставлении документа об образовании и (или) квалификации или наличии специальных знаний при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки, установлено ст. 65 ТК РФ.

Согласно ст. 60 Федерального закона от 29.12.2012 N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" (далее - Закон N 273-ФЗ) в РФ выдаются:

- документы об образовании и (или) квалификации, к которым относятся документы об образовании, документы об образовании и квалификации, документы о квалификации;

- документы об обучении, которыми являются свидетельство об обучении, свидетельство об освоении дополнительных предпрофессиональных программ в области искусств, иные документы, выдаваемые в соответствии с настоящей статьей организациями, осуществляющими образовательную деятельность.

Документы об образовании и (или) квалификации оформляются на государственном языке РФ, если иное не установлено Законом N 273-ФЗ, Законом РФ от 25.10.1991 N 1807-1 "О языках народов Российской Федерации", и заверяются печатями организаций, осуществляющих образовательную деятельность. Документы об образовании и (или) квалификации могут быть оформлены также на иностранном языке в порядке, установленном организациями, которые ведут образовательную деятельность.

Итак, если при заключении трудового договора при поступлении на работу, требующую специальных знаний, работник по какой-либо причине не предъявил документ об образовании и (или) квалификации ни в этот момент, ни позднее, такой трудовой договор подлежит прекращению.

Обратите внимание! Требование о наличии документа, подтверждающего получение работником специальных знаний или специальной подготовки при выполнении определенной работы, должно быть установлено федеральным законом или иным нормативным правовым актом.

Специальные знания подтверждаются соответствующими документами: дипломами, удостоверениями, аттестатами и т.д.

Так, например, право на осуществление медицинской деятельности в РФ до 01.01.2016 имеют лица, получившие высшее или среднее медицинское образование в РФ в соответствии с федеральными государственными образовательными стандартами и имеющие сертификат специалиста (ст. 100 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации").

К педагогической деятельности допускаются лица, имеющие образовательный ценз, который определяется в порядке, установленном ст. 46 Закона N 273-ФЗ, а именно лица, имеющие среднее профессиональное или высшее образование и отвечающие квалификационным требованиям, указанным в квалификационных справочниках, и (или) профессиональным стандартам (ст. 331 ТК РФ).

Частью 1 ст. 328 ТК РФ предусмотрено, что работники, принимаемые на работу, непосредственно связанную с движением транспортных средств, должны пройти профессиональный отбор и профессиональное обучение. При этом прохождение соответствующей подготовки подтверждается наличием водительского удостоверения.

Наличие специальных знаний также должно подтверждаться для юристов, адвокатов, аудиторов и других категорий работников.

Следует отметить, что в случае, если работник при приеме на работу предоставил поддельный диплом об образовании, увольнение будет произведено не в соответствии с п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (из-за отсутствия документа об образовании), а согласно п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (по причине предоставления работником работодателю подложных документов при заключении трудового договора).

Так, в п. 51 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" сказано: если правила заключения трудового договора были нарушены по вине самого работника вследствие предоставления им подложных документов, трудовой договор с таким работником расторгается по п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, а не по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Дисквалификация работника

Также основанием для увольнения вследствие нарушения обязательных правил заключения трудового договора является заключение трудового договора в нарушение постановления уполномоченного органа или должностного лица о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору.

Согласно ст. 3.11 КоАП РФ дисквалификация как административное наказание состоит в лишении физического лица права замещать должности государственной гражданской и муниципальной службы, занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ. Дисквалификация устанавливается на срок от шести месяцев до трех лет и назначается постановлением судьи.

В силу ст. 32.11 КоАП РФ при заключении договора (контракта) уполномоченное лицо обязано запросить информацию о наличии дисквалификации физического лица в органе, ведущем реестр дисквалифицированных лиц. Формирование и ведение реестра дисквалифицированных лиц осуществляются ФНС.

К сведению. К иным административным наказаниям, исключающим возможность исполнения работником трудовых обязанностей, можно отнести административный арест, административное выдворение за пределы РФ иностранного гражданина или лица без гражданства, лишение специального права (например, права управления транспортным средством).

Отметим, что если работник был принят на работу без предварительного запроса информации о нем из реестра, а затем выяснилось, что ранее он был дисквалифицирован и срок дисквалификации не истек, то его необходимо уволить в связи с нарушением правил заключения трудового договора. Если срок наказания истек в период работы, прекратить трудовой договор по данному основанию будет нельзя.

В части 1 ст. 84 ТК РФ также говорится о таком нарушении, допущенном при заключении трудового договора, как нарушение установленных законами ограничений, запретов и требований, касающихся привлечения к трудовой деятельности граждан, уволенных с государственной или муниципальной службы.

Что это за ограничения и какими нормативными актами они установлены? Сначала отметим, что в данном случае имеются в виду ограничения, предусмотренные только для бывших государственных и муниципальных служащих.

Статьей 12 Федерального закона от 25.12.2008 N 273-ФЗ "О противодействии коррупции", ст. 17 Федерального закона от 27.07.2004 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" (далее - Закон N 79-ФЗ), ст. 14 Федерального закона от 02.03.2007 N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации" (далее - Закон N 25-ФЗ) и ст. 64.1 ТК РФ предусмотрена обязанность граждан, замещавших должности государственной или муниципальной службы, перечень которых установлен нормативными правовыми актами РФ, в течение двух лет после увольнения с государственной или муниципальной службы при заключении трудовых или гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) стоимостью более 100 000 руб. в месяц в других организациях сообщать новому работодателю сведения о последнем месте службы.

Кроме того, если отдельные функции государственного управления данной организацией входили в должностные (служебные) обязанности гражданского или муниципального служащего, для заключения трудовых или гражданско-правовых договоров бывшему служащему необходимо получить согласие соответствующей комиссии по соблюдению требований к служебному поведению служащих и урегулированию конфликта интересов.

Ограничения на занятие определенными видами трудовой деятельности

Последним основанием для прекращения трудового договора, установленным ст. 84 ТК РФ (не считая других), является нарушение предусмотренных Трудовым кодексом, иным федеральным законом ограничений на осуществление определенных видов трудовой деятельности.

Трудовым кодексом установлены ограничения:

- на выполнение работ, на которых ограничивается применение труда женщин (ст. 253);

- на занятие педагогической деятельностью. В частности, к ней не допускаются лица, лишенные права заниматься педагогической деятельностью в соответствии с вступившим в законную силу приговором суда, имеющие или имевшие судимость, признанные недееспособными, имеющие заболевания, предусмотренные перечнем (ст. 331);

- на осуществление трудовой деятельности в сферах образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сферах детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних.

К такой деятельности не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию за преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности, половой неприкосновенности и т.д. (ст. 351.1).

Обратите внимание! Лица, перечисленные в ст. 331 и 351.1 ТК РФ, при приеме на работу помимо прочих документов должны предоставить работодателю справку о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям.

Другими федеральными законами установлены ограничения, связанные с гражданской (ст. 16 Закона N 79-ФЗ) и муниципальной (ст. 13 Закона N 25-ФЗ) службой. Так, гражданин не может быть принят на государственную или муниципальную службу и находиться на ней в случаях признания его недееспособным, осуждения к наказанию, при наличии у него определенного заболевания и т.д.

Согласно ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, а также занимать должности государственной и муниципальной службы.

В статье 10 Федерального закона от 09.02.2007 N 16-ФЗ "О транспортной безопасности" перечислены ограничения при выполнении работ, непосредственно связанных с обеспечением транспортной безопасности.

Отметим, что аналогичное основание для увольнения предусмотрено п. 13 ч. 1 ст. 83 ТК РФ (возникновение установленных ТК РФ, иным федеральным законом и исключающих возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору ограничений на занятие определенными видами трудовой деятельности). Разница заключается в том, что увольнение по основанию, установленному ст. 84 ТК РФ, осуществляется, если трудовой договор заключен уже при наличии обстоятельств, препятствующих его заключению. А увольнение по п. 13 ч. 1 ст. 83 ТК РФ происходит, когда такие обстоятельства возникают после заключения трудового договора.

Особенности прекращения трудового договора

Итак, при наличии обстоятельств, перечисленных в ст. 84 ТК РФ, трудовой договор подлежит прекращению по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ в связи с нарушением установленных правил заключения трудового договора, исключающим продолжение работы.

Во всех этих случаях трудовой договор прекращается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как на вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и на вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предложить работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предложить вакансии в других местностях работодатель должен, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Такое уведомление работнику следует направить в письменном виде и вручить под подпись.

Если работник отказывается от перевода или в организации отсутствуют вакантные должности, трудовой договор с ним прекращается. Работодатель издает соответствующий приказ со ссылкой на п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ, с которым работник должен быть ознакомлен под подпись. В качестве основания для расторжения договора указываются реквизиты документов, на основании которых было установлено нарушение правил заключения трудового договора, и предложения о переводе. На основании приказа производится запись в трудовой книжке. Она будет выглядеть следующим образом: "Трудовой договор прекращен в связи с нарушением установленных правил заключения трудового договора, исключающим возможность продолжения работы, пункт 11 части первой статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации".

При увольнении также следует обратить внимание на то, по чьей вине было допущено нарушение правил заключения трудового договора. Если нарушение было допущено не по вине работника, ему выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка. Если нарушение указанных правил допущено по вине работника, работодатель не обязан предлагать ему другую работу, а выходное пособие работнику не выплачивается.

Итак, мы рассмотрели порядок прекращения трудового договора в связи с нарушением правил его заключения. Подводя итог, обозначим следующее:

- на момент заключения трудового договора обстоятельство, которое препятствовало его заключению, должно иметь место. Если же оно произошло после заключения трудового договора, работник или вообще не увольняется, или увольняется по другому основанию;

- нарушение должно исключать возможность продолжения дальнейшей работы;

- основанием для увольнения во всех случаях, перечисленных в ч. 1 ст. 84 ТК РФ, будет п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ;

- работнику должен быть предложен перевод на другую вакантную должность, за исключением случая, когда нарушение правил произошло по вине работника;

- если нарушение правил заключения трудового договора допущено по вине работодателя (кадрового работника, осуществляющего прием на работу), увольняемому выплачивается выходное пособие.

Л.В. Куревина,

эксперт журнала "Оплата труда в государственном

(муниципальном) учреждении: бухгалтерский учет и налогообложение"

"Оплата труда в государственном (муниципальном) учреждении: бухгалтерский учет и налогообложение", N 7, июль 2014 г.