Энциклопедия судебной практики. Налог на прибыль организаций. Особенности налогообложения иностранных организаций. Постоянное представительство иностранной организации (Ст. 306 НК)

Энциклопедия судебной практики
Налог на прибыль организаций. Особенности налогообложения иностранных организаций. Постоянное представительство иностранной организации
(Ст. 306 НК)

1. Признаком образования постоянного представительства иностранной организации является регулярность его деятельности

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 11 июня 2015 г. N Ф05-6722/15 по делу N А40-138879/2014

Иностранная организация рассматривается как имеющая постоянное представительство при наличии в Российской Федерации места ведения деятельности, соответствия вида деятельности характеристикам, приведенным в абз. 2-5 п. 2 ст. 306 НК РФ, предпринимательского характера деятельности, регулярности ее осуществления.

2. Заключение единичного договора не свидетельствует об образовании постоянного представительства иностранной организации

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 20 ноября 2014 г. N Ф05-12842/14 по делу N А40-38356/2014

Деятельность, которую в спорном налоговом периоде вела компания, заключалась в подготовительных действиях к приобретению на территории Российской Федерации недвижимого имущества. В связи с этим компания заключила договор субаренды нежилых помещений, договор оценки недвижимого имущества, дополнительное соглашение.

Какая-либо иная деятельность, направленная на систематическое получение дохода, не велась, что компания не отрицает.

Компания указывает на то обстоятельство, что нежилое помещение приобреталось для передачи в будущем в аренду, то есть для использования в деятельности, направленной на систематическое получение дохода. То обстоятельство, что в спорном налоговом периоде здание не сдавалось в аренду, по смыслу статей 251, 252 НК РФ не препятствует учету доходов и расходов, которые выразились, соответственно, в получении и уплате процентов по займу в связи с совершением сделки купли-продажи.

Суд кассационной инстанции отклоняет указанный довод, поскольку он противоречит пункту 2 статьи 306 НК РФ, в соответствии с которым под постоянным представительством иностранного лица понимается обособленное подразделение, через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность, а также статье статьями 4 и 5 Соглашения от 5 декабря 1998 года, заключенного между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр "Об избежание двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал". Данными статьями предусмотрено, что отдельные операции на территории Российской Федерации, имеющие подготовительный характер, не приводят к образованию постоянного представительства.

3. Наличие у представительства счетов не является основанием для признания его деятельности на территории РФ постоянной

Постановление ФАС Московского округа от 07.06.2006 N КА-А41/5096-06 по делу N А41-К2-5662/05

Само по себе наличие у представительства расчетного и валютного счета не запрещено законодательством, не свидетельствует о регулярном ведении Компанией на территории Российской Федерации предпринимательской деятельности и, следовательно, не является основанием для признания наличия постоянного представительства Компании.

Оплата, как указывает налоговый орган, со счетов представительства, выставленных Компании за использование инженерных коммуникаций, налогов и сборов, также не образует постоянного представительства, поскольку носит затратный характер.

4. Представление налоговой декларации не свидетельствует о деятельности постоянного представительства иностранной организации

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.02.2012 по делу N А56-20651/2011

Судами установлено, что Компания является юридическим лицом, имеющим постоянное местопребывание в Соединенных Штатах Америки, то есть является иностранной организацией. Проанализировав нормы статей 306 и 7 НК РФ, а также положения пунктов 4 и 5 Договора от 17.06.1992 между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки "Об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал", суды пришли к выводу, что осуществлявшиеся представительством Компании на территории Российской Федерации в 1 полугодии 2010 года виды деятельности не привели к образованию постоянного представительства для целей налогообложения.

Довод Инспекции о необходимости представления налоговой декларации по налогу на прибыль всеми иностранными организациями, осуществляющими деятельность в Российской Федерации и состоящими на учете в налоговых органах Российской Федерации (вне зависимости от налогового статуса и финансовых результатов деятельности), на что указано в приказе Министерства Российской Федерации по налогам и сборам от 07.03.2002 N БГ-3-23/118 "Об утверждении Инструкции по заполнению Налоговой декларации по налогу на прибыль иностранной организации", также был предметом исследования судов и обоснованно ими отклонен как противоречащий нормам статей 23, 246, 289, 307 (пункт 8) НК РФ.

5. Деятельность иностранной организации на территории РФ через консульство не образует постоянного представительства

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 06.04.2009 по делу N А56-10633/2008

В 2004 году заявитель осуществлял деятельность на базе отдела культуры Генерального консульства Великобритании, не имел представительства на территории РФ, не был зарегистрирован в налоговом органе в установленном порядке. Его деятельность осуществлялась сотрудниками отдела культуры Консульства. Расчеты производились через расчетный счет, открытый Консульству. Трудовые и гражданско-правовые договоры от имени Организации не заключались.

Таким образом, деятельность Организации в 2004 году соответствовала консульским функциям, предусмотренным Конвенцией 1963 года, и осуществлялась в соответствии с заключенным Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии соглашением от 15.02.1994.

При изложенных обстоятельствах следует признать правильным вывод суда апелляционной инстанции о том, что Британский совет в 2004 году не имел созданных на территории РФ в установленном порядке филиалов и постоянных представительств, в связи с чем подлежит налогообложению в Соединенном Королевстве Великобритании и Северной Ирландии как зарегистрированный в качестве юридического лица с постоянным местопребыванием в этом иностранном государстве.

6. Деятельность агента иностранной организации на территории РФ не образует постоянного представительства при отсутствии признаков, предусмотренных п. 2 ст. 306 НК РФ

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 17.12.2013 N Ф03-6191/2013 по делу N А51-24072/2012

В проверяемом периоде (2009-2010 годы) между ООО и F. действовал договор на управление контейнерным парком от 31.12.2006, согласно которому Оператор (общество) действует от имени и по поручению Владельца (F.), контролируя и управляя всем собственным и арендованным контейнерным оборудованием Владельца на его внешнеторговых линиях и действуя как агент по контролю над ремонтом контейнеров и контролю над контейнерными расходами

Договором обществу не предоставлено право на заключение контрактов в порядке, предусмотренном Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" и Комментариями к Модельной конвенции по налогам на доход и капитал ОЭСР, равно как и согласование существенных условий контрактов от имени FCSC.

Следовательно, у налогового органа отсутствовали основания для доначисления обществу налога на прибыль организаций в оспариваемой сумме за 2009-2010 годы, поскольку при исполнении Договора деятельность общества не образовывала постоянного представительства F. на территории России в отсутствие таких необходимых признаков зависимого агента как: наличие и регулярное использование полномочий на заключение контрактов или согласование их существенных условий, деятельность от имени иностранной организации не является его основной деятельностью.

7. Выполнение работ дистанционно, без присутствия представителей иностранной организации на территории РФ, не образует постоянного представительства

Постановление ФАС Московского округа от 14.10.2011 по делу N А40-151888/10-129-621

Инспекция сочла, что доходы от выполнения работ по доставке, установке программного обеспечения, его технического обслуживания, ремонта и консультирования подлежат включению в доход Компании.

Судом установлено, что установка и техническое обслуживание программного продукта происходили дистанционно, то есть без физического участия представителей исполнителя на территории Российской Федерации.

При таких обстоятельствах доход от указанных видов работ и услуг не подлежит налогообложению у источника выплаты.

8. Деятельность представительства по административной и технической поддержке иностранной организации, а также агентская деятельность является вспомогательной

Постановление ФАС Поволжского округа от 04.08.2011 по делу N А06-5392/2010

Судами первой и апелляционной инстанций установлено, что общество на территории Российской Федерации осуществляло для иностранных организаций только вспомогательную деятельность (по агентским договорам), что в соответствии с п. 4 ст. 306 Налогового кодекса Российской Федерации не может рассматриваться как факт, приводящий к образованию постоянного представительства.

Из материалов дела следует, что ООО действовало в качестве агента от своего имени. Деятельность по бункеровке судов является его основной деятельностью (чего не оспаривает налоговый орган). Из агентских договоров не усматривается наличие места осуществления предпринимательской деятельности иностранной компании.

Таким образом, инспекция не доказала, что деятельность иностранных компаний привела к созданию постоянного представительства на территории Российской Федерации.

9. Заключение сделок купли-продажи с российскими организациями с целью получения прибыли не является вспомогательной деятельностью представительства иностранной компании

Постановление ФАС Московского округа от 02.08.2012 по делу N А40-58575/11-129-248

Компания систематически в течение 2009 года совершала на территории Российской Федерации сделки по купле-продаже медицинского оборудования, в том числе в рамках исполнения государственных контрактов поставляла Федеральному государственному учреждению оборудование и расходные материалы, приобретенные ею у российских поставщиков.

С учетом неединичности сделок по приобретению и дальнейшей продаже товаров, заключенных директором представительства Компании исключительно с российскими продавцами и покупателями, объема полномочий сотрудников представительства, определенного в выданных им Компанией доверенностях, и фактических действий сотрудников представительства, а также поскольку целью деятельности представительства, полностью совпадающей с целью деятельности Компании, являлось получение прибыли от совершения указанных сделок, деятельность представительства не может рассматриваться как подготовительная или вспомогательная.