Вопрос: При суммарном нахождении иностранного гражданина, имеющего разрешение на работу или патент, на территории РФ 90 суток из 180 как регистрировать детей, которые посещают школы или учатся в колледжах, где нет общежития? Возможно ли легальное нахождение детей на территории РФ по истечении срока временного пребывания (90 суток)? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, январь 2014 г.)

При суммарном нахождении иностранного гражданина, имеющего разрешение на работу или патент, на территории РФ 90 суток из 180 как регистрировать детей, которые посещают школы или учатся в колледжах, где нет общежития?

Возможно ли легальное нахождение детей на территории РФ по истечении срока временного пребывания (90 суток)?

1. Как следует из содержания вопроса, речь идет об иностранных гражданах, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и не являющихся высококвалифицированными специалистами (далее также - временно пребывающие в РФ иностранные граждане).

Срок пребывания в России таких иностранных граждан определяется по правилам абз. 2 п. 1 ст. 5 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ) в редакции Федерального закона от 28.12.2013 N 389-ФЗ*(1): срок их временного пребывания не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, когда законом установлены иные сроки временного пребывания, а также в случае, когда такой срок продлен. По истечении срока временного пребывания иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации. Исключения перечислены исчерпывающим образом в п. 2 ст. 5 Закона N 115-ФЗ.

Отметим, что ни Закон N 115-ФЗ, ни подзаконные акты не предусматривают какие-либо особенности правового статуса иностранных граждан в зависимости от их возраста. Несовершеннолетние члены семей иностранных граждан, не относящихся к особым категориям иностранцев (высококвалифицированных специалистов и т.п.), подчиняются режиму, установленному законом в отношении "обычных" иностранных граждан, в том числе порядку пребывания таких лиц на территории РФ.

При этом обучение их в школе или колледже не является основанием для продления срока их временного пребывания на территории РФ: пункт 2 ст. 5 Закона N 115-ФЗ связывает продление этого срока с ходатайством образовательной организации, в которой иностранный гражданин обучается по основной профессиональной образовательной программе, имеющей государственную аккредитацию; однако школы не реализуют такие программы, а колледж (учреждение среднего профессионального образования), учитывая нормы ст. 17 Закона N 115-ФЗ, уполномочен на подачу названного ходатайства только в случае, если иностранный гражданин въехал в РФ именно в целях обучения.

Согласно п.п. 2, 5 ст. 5 Закона N 115-ФЗ срок временного пребывания может быть продлен при выдаче иностранному гражданину разрешения на работу или патента либо при продлении срока действия разрешения на работу или патента. Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, заключившего трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) и получившего разрешение на работу, продлевается на срок действия заключенного договора, но не более чем на один год, исчисляемый со дня въезда иностранного гражданина в Российскую Федерацию.

Однако Закон N 115-ФЗ не предусматривает возможность продления срока временного пребывания в РФ детей иностранного работника в связи с продлением соответствующего срока их родителю в установленном п. 5 ст. 5 Закона N 115-ФЗ порядке.

Поэтому мы полагаем, что несовершеннолетние пребывающие в РФ иностранные граждане обязаны выехать из Российской Федерации по истечении срока временного пребывания c соблюдением положения абз. 2 п. 1 ст. 5 Закона N 115-ФЗ независимо от продления срока временного пребывания их родителей в связи с получением ими разрешения на работу или патента.

Исключения из данного правила могут быть предусмотрены международными договорами Российской Федерации. Так, к примеру, Соглашением о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей (далее - Соглашение), подписанным правительствами Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации 19.11.2010 в г. Санкт-Петербурге, установлено, что срок временного пребывания членов семьи трудящегося-мигранта в РФ определяется сроком его трудового договора с работодателем (ч. 2 ст. 5 Соглашения).

2. Согласно ч. 3 ст. 7 Федерального закона от 18.07.2006 N 109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" (далее - Закон N 109-ФЗ) временно пребывающие в РФ иностранные граждане подлежат учету по месту пребывания. Исключения перечислены в п. 2 ч. 2 ст. 20, а также ч. 6 ст. 20 данного закона.

Согласно ст. 21 Закона N 109-ФЗ основанием для учета по месту пребывания является временное фактическое нахождение иностранного гражданина в месте, не являющемся его местом жительства, либо отсутствие у указанного иностранного гражданина места жительства. Учет по месту пребывания включает в себя фиксацию сведений о нахождении иностранного гражданина в месте пребывания в государственной информационной системе миграционного учета. Иностранные граждане подлежат постановке на такой учет по истечении семи рабочих дней со дня прибытия в место пребывания (п. 2 ч. 2 ст. 20 Закона N 109-ФЗ).*(2) Постановка иностранных граждан на учет по месту пребывания осуществляется при получении органом миграционного учета уведомлений об их прибытии в место пребывания, представляемых в соответствии со ст. 22 Закона N 109-ФЗ.*(3) Более подробно порядок постановки иностранных граждан на миграционный учет изложен в Правилах осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства РФ от 15.01.2007 N 9 (далее - Правила), а также Административном регламенте предоставления Федеральной миграционной службой государственной услуги по осуществлению миграционного учета в Российской Федерации, утвержденном приказом ФМС России от 29.08.2013 N 364 (далее - Административный регламент).

При этом ни Закон N 109-ФЗ, ни Правила и Административный регламент не устанавливают каких-либо особенностей миграционного учета несовершеннолетних членов семей иностранных граждан, не относящихся к особым категориям иностранцев. Постановка их, как и иных временно пребывающих в РФ иностранных граждан, на учет по месту пребывания осуществляется на срок, заявленный в уведомлении о прибытии, но не более чем на срок, установленный Законом N 115-ФЗ (п. 32 Правил). Иными словами, учет данных лиц по месту пребывания производится не более чем на девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, когда законом установлены иные сроки временного пребывания, а также в случае, когда такой срок продлен.

К сожалению, каких-либо материалов правоприменительной, в том числе судебной, практики по рассматриваемому вопросу нам обнаружить не удалось. Обращаем Ваше внимание на то, что приведенная позиция является лишь нашим экспертным мнением и может расходиться с позицией правоприменительных органов власти при рассмотрении конкретных дел. В связи с отсутствием официальных разъяснений по вопросу рекомендуем обратиться с запросом в Федеральную миграционную службу (ФМС России), уполномоченную на разъяснение физическим и юридическим лицам государственной политики в сфере миграционного законодательства (п. 7.21 Положения о Федеральной миграционной службе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 13.07.2012 N 711).

К сведению:

За нарушение иностранным гражданином режима пребывания (проживания) в Российской Федерации статьей 18.8 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность в виде штрафа с административным выдворением за пределы Российской Федерации. В этой связи смотрите постановление Богородицкого районного суда Тульской области от 25.11.2013 по делу N 5-145/2013, решение Пензенского областного суда от 03.12.2013 по делу N 12-141/2013, решение Курского областного суда от 18.12.2013 по делу N 12-141/2013, постановление Ленинского районного суда г. Магнитогорска Челябинской области от 04.12.2013 по делу N 5-179/2013, с которыми можно ознакомиться на сайте http://sudact.ru/.

Однако указанная норма КоАП РФ не может быть применена к несовершеннолетним иностранным гражданам, не достигшим к моменту совершения административного правонарушения возраста шестнадцати лет (ст. 2.3 КоАП РФ).

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Глебов Валерий

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Прибыткова Мария

22 января 2014 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Согласно ст. 3 Федерального закона от 28.12.2013 N 389-ФЗ предусмотренные им изменения вступают в силу с 1 января 2014 года. На этом основании правоприменительные органы указывают, что действие названного закона распространяется на иностранных граждан и лиц без гражданства, прибывших на территорию Российской Федерации после 1 января 2014 года. В этой связи смотрите разъяснения Управления Федеральной миграционной службы по Кемеровской области на официальном сайте ведомства по адресу: http://www.ufmsko.ru/view.php?id=11209&pr=pr.

*(2) В качестве исключения Соглашением предусмотрено, что трудящийся-мигрант и члены его семьи освобождаются от регистрации (постановки на учет по месту пребывания) в уполномоченных органах государства трудоустройства в течение 30 суток с даты въезда на территорию государства трудоустройства (ч. 1 ст. 5 Соглашения).

*(3) Относительно статуса образовательного учреждения как принимающей стороны, обязанной направить в миграционные органы уведомление о прибытии иностранного гражданина в место пребывания, смотрите материал - Вопрос: В образовательное учреждение на обучение в аспирантуру на договорной основе поступает иностранный гражданин (из Китая). Образовательное учреждение общежития не имеет. Можно ли считать при таких обстоятельствах образовательное учреждение принимающей стороной, а его адрес - местом пребывания иностранного студента? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, декабрь 2013 г.).