Компенсация за неиспользованный отпуск при увольнении. Сложные случаи (М. Лапина, "Кадровик.ру", N 3, март 2013 г.)

Компенсация за неиспользованный отпуск при увольнении. Сложные случаи

Согласно ст. 127 Трудового кодекса РФ при увольнении работодатель обязан выплатить денежную компенсацию за все неиспользованные работником отпуска. Расчет компенсации производится в соответствии с устаревшими, но все еще применяющимися в части, не противоречащей Трудовому кодексу, Правилами об очередных и дополнительных отпусках, утвержденными НКТ СССР 30.04.1930 N 169 (далее - Правила). Подробного алгоритма расчета, исключающего двойное толкование, на сегодняшний день не существует, поэтому спорные ситуации при увольнении работников не редкость.

Расчет денежной компенсации за неиспользованный отпуск производится, исходя из количества дней отпуска, подлежащих компенсации, и среднего дневного заработка сотрудника. Рассчитать средний дневной заработок - задача для бухгалтера, а вот с подсчетом количества неиспользованных дней отпуска придется повозиться кадровику. Этот вопрос мы и рассмотрим в данной статье.

Чтобы подсчитать, сколько дней отпуска нужно компенсировать работнику, нам потребуется:

- определить общий стаж работы сотрудника в организации (количество лет, месяцев и дней);

- уточнить, были ли за время работы сотрудника периоды, которые исключаются из стажа, дающего право на отпуск, и какова их продолжительность в календарных днях;

- вычесть из общего стажа работы эти периоды;

- подсчитать, сколько дней отпуска положено работнику с учетом его стажа;

- вычесть из них дни отпуска, уже использованные работником к моменту увольнения.

Считаем отпускной стаж

Отпускной стаж = Общий стаж работы - Периоды, не входящие в стаж

Ежегодный оплачиваемый отпуск должен предоставляться сотруднику за каждый рабочий год (ст. 122 ТК РФ).

Определения понятия "рабочий год" законодательство не дает. В ч. 3 ст. 14 ТК РФ говорится, что течение сроков, с которыми он связывает возникновение трудовых прав и обязанностей, начинается с календарной даты, определяющей начало возникновения указанных прав и обязанностей. При этом срок, исчисляемый годами, месяцами, неделями, истекает в соответствующее число последнего года, месяца или недели срока. Иначе говоря, отсчет рабочего года, за который предоставляется отпуск, следует вести со дня начала трудовых отношений - с даты начала работы, указанной в трудовом договоре, либо со дня фактического допуска к работе, если договор не был составлен вовремя (ст. 16 ТК РФ).

В Правилах отсчет времени работы, дающего право на отпуск, также начинается со дня поступления на работу к нанимателю (п. 1 Правил).

Пример 1. Работник Иванов А.А. принят на работу 6 февраля 2012 г. Следовательно, датой начала его первого рабочего года является 6 февраля 2012 г., а датой окончания - 5 февраля 2013 г. Именно за этот период ему положен ежегодный оплачиваемый отпуск.

Все вышеуказанное относится только к первому году работы сотрудника. Дело в том, что дата окончания рабочего года может измениться, что повлечет за собой и смещение даты начала следующего года.

Не включаются в стаж следующие периоды, предусмотренные ч. 2 ст. 121 ТК РФ:

- время, в течение которого сотрудник отсутствовал на работе без уважительных причин, в том числе был отстранен от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ;

- время отпусков по уходу за ребенком;

- время отпусков без сохранения заработной платы общей продолжительностью более 14 календарных дней в течение рабочего года, предоставляемых по просьбе сотрудника.

Периоды, не включаемые в отпускной стаж, продлевают рабочий год на соответствующее количество календарных дней.

В той же ст. 121 ТК РФ перечислены периоды, которые включаются в стаж:

- время, когда сотрудник фактически работал;

- время, когда сотрудник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;

- время отпусков без сохранения заработной платы: 14 и менее календарных дней в течение рабочего года, предоставляемых по просьбе работника;

- период, когда работник был отстранен от работы, потому что не прошел обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине;

- время вынужденного прогула, когда работник был незаконно уволен или отстранен от работы и впоследствии восстановлен;

- время, фактически отработанное во вредных (опасных) условиях труда (для исчисления стажа, дающего право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда).

Пример 2. Работник Соколов Д.А. принят на работу 4 апреля 2012 г., а уволен 10 декабря 2012 г. В мае он отсутствовал в течение 13 календарных дней в связи с болезнью (что подтверждается листком временной нетрудоспособности), а в октябре 2012 г. находился в ежегодном оплачиваемом отпуске продолжительностью 14 календарных дней. Периоды его болезни и нахождения в отпуске включаются в отпускной стаж согласно ст. 121 ТК РФ и не сдвигают рабочий год.

Пример 3. Работник Петрова И.В. принята на работу 3 сентября 2012 г., а уволена 10 февраля 2013 г. По семейным обстоятельствам она находилась в отпуске без сохранения заработной платы с 14 по 20 сентября 2012 г. и с 12 по 16 ноября 2012 г. Так как общая продолжительность отпусков за свой счет не превышает 14 календарных дней (в данном случае она составляет 7 + 5 = 12 календарных дней), эти периоды включаются в отпускной стаж. Обратите внимание: несмотря на то, что Петрова И.В. проработала в организации менее года, правило о включении в стаж отпусков за свой счет продолжительностью менее 14 календарных дней в году распространяется на нее полностью. Ограничений на этот счет трудовое законодательство не содержит.

Пример 4. Зорина А.М. устроилась на работу 11 января 2010 г. С 8 июня по 25 октября 2011 г. она находилась в отпуске по беременности и родам, а с 26 октября отправилась в отпуск по уходу за ребенком до полутора лет. 4 февраля 2013 г. она подала заявление на увольнение по собственному желанию. В этом случае при расчете отпускного стажа необходимо включить в него период с 11 января 2010 г. по 25 октября 2011 г. Период с 26 октября 2011 г. до даты увольнения в отпускной стаж не входит.

Пример 5. Тот же работник Зорина А.М., находясь в отпуске по уходу за ребенком, с 1 ноября 2012 г. по соглашению с работодателем вышла на работу на условиях неполного рабочего времени, по четыре часа пять раз в неделю. В этом случае при расчете отпускного стажа период с 1 ноября 2012 г. по 4 февраля 2013 г. будет включен в ее отпускной стаж (ст. 93 ТК РФ).

Пример 6. Савельев А.В. принят на работу 11 января 2012 г. По его просьбе в течение года ему неоднократно предоставлялись отпуска без сохранения заработной платы:

- 10 мая 2012 г. (продолжительностью 1 календарный день);

- с 13 по 26 июня (продолжительностью 14 календарных дней);

- с 31 августа по 19 сентября (продолжительностью 20 календарных дней).

Общая продолжительность предоставленных отпусков составила 35 календарных дней, из которых 14 включаются в стаж, а 21 день исключается и продлевает рабочий год Савельева (теперь он начинается 11 января 2012 г. и продолжается по 31 января 2013 г.).

Определяем количество дней отпуска, за которые положена компенсация при увольнении

Количество дней отпуска, за которые положена компенсация при увольнении, определяется по формуле:

КО = ОГ : 12 х МО - ОИ,

где КО - количество дней отпуска, за которые положена компенсация при увольнении; ОГ - продолжительность полного ежегодного отпуска; 12 - количество месяцев в рабочем году; МО - количество полных отработанных месяцев; ОИ - количество уже использованных работником дней отпуска.

Продолжительность основного ежегодного отпуска работника составляет 28 календарных дней согласно ст. 115 ТК РФ. Для некоторых категорий работников законодательством предусмотрен удлиненный ежегодный отпуск. Например, для несовершеннолетних - 31 календарный день (ст. 267 ТК РФ); для инвалидов - не менее 30 календарных дней (ст. 23 ФЗ от 24.11.1995 N 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации"). Кроме того, организация может предоставлять своим сотрудникам как основные, так и дополнительные ежегодные оплачиваемые отпуска (например, за работу с вредными и (или) опасными условиями труда (ст. 117 ТК РФ); за ненормированный рабочий день (ст. 119 ТК РФ) и другие, предусмотренные законодательством или коллективным договором). При этом общая продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска, на который имеет право работник, складывается из ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска. Об этом говорится в ч. 2 ст. 120 ТК РФ.

Сотрудник, проработавший в организации 11 месяцев, которые подлежат зачету в срок работы, дающей право на отпуск, получает полную компенсацию за неиспользованный отпуск. Размер полной компенсации равен сумме оплаты отпуска (пп. 28, 29 и 35 Правил).

Пример 7. Лютиков П.К. принят на работу 1 марта 2011 г., а увольняется 1 февраля 2012 г. За это время он два раза находился в ежегодном оплачиваемом отпуске по 14 календарных дней, а также был в отпуске без сохранения заработной платы 11 календарных дней. Периоды нахождения в ежегодном отпуске включаются в стаж, отпуск без сохранения заработной платы также включается в стаж, поскольку не превышает 14 календарных дней. Период с 16 марта 2011 г. по 8 февраля 2012 г. составляет 11 месяцев, следовательно, работнику положен отпуск в полном размере - 28 календарных дней. Поскольку отпуск был использован полностью (14 + 14 = 28), компенсация работнику не выплачивается.

Работнику, проработавшему в организации 12 месяцев, также положена компенсация 28 дней отпуска, потому что в отпускной стаж согласно ст. 121 ТК РФ входит и сам отпуск.

Пример 8. Волгин А.В. принят на работу 14 апреля 2012 г., уволен 16 апреля 2013 г., отпуск работнику не предоставлялся. Сотрудник отработал 12 месяцев (3 дня исключены из расчета), за рабочий год с 14 апреля 2012 г. по 13 апреля 2013 г. ему положен отпуск продолжительностью 28 календарных дней. Поскольку отпуск не был использован, он получит компенсацию.

В остальных случаях работники получают компенсацию пропорционально отработанному времени (п. 28 Правил). При этом излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие более половины месяца, округляются до полного месяца (п. 35 Правил). Например, если сотрудник за месяц отработал 11 дней, то данный месяц в расчет не берется, а если более половины - месяц считается отработанным полностью. Календарным месяцем следует считать месяц с 1 по 30 (31) число соответствующего месяца включительно (в феврале 28 (29) число включительно) (ч. 3 ст. 139 ТК РФ). Следовательно, если работник увольняется 14 февраля 2013 г., то при расчете компенсации необходимо считать, что февраль отработан полностью, т.к. в феврале 28 дней. В високосные годы в феврале 29 дней, поэтому сотруднику необходимо отработать 15 дней, чтобы при увольнении можно было считать месяц отработанным полностью.

Обратите внимание, при расчете компенсации за неиспользованный отпуск пропорционально отработанному времени оказывается, что сотрудник, проработавший более 10,5 месяцев, имеет право на полный отпуск - ведь излишек, составляющий более половины месяца будет округлен до полного месяца, а значит, отпускной стаж составит 11 месяцев.

Пример 9. Скопцев К.У. устроился на работу 1 февраля 2011 г., а уволился 16 декабря 2012 г. За это время он два раза находился в ежегодных оплачиваемых отпусках общей продолжительностью 42 дня. Стаж его работы в организации составляет 1 год 10 месяцев и 16 дней. Согласно п. 35 Правил следует округлить стаж до 2 полных лет. За это время он получил право на отпуск продолжительностью 56 календарных дней, из которых 42 дня использовал. При увольнении работнику положена компенсация за неиспользованные 14 календарных дней отпуска (56 - 42 = 14).

Поскольку методика расчета дней отпуска, за которые положена компенсация пропорционально отработанному времени, подробно в законодательных актах не описана, возможны различные варианты подсчета. На практике распространены два из них.

В первом случае установленная продолжительность отпуска (как правило, 28 календарных дней) делится на 12 месяцев, а затем умножается на количество месяцев отпускного стажа работника.

Во втором случае сразу исходят из того, что за каждый месяц рабочего года положено 2,33 календарных дня отпуска (28 календарных дней : 12 месяцев). При расчетах это число умножают на количество месяцев отпускного стажа работника.

Несмотря на схожесть, полученные в результате вычислений цифры будут несколько отличаться. Рассмотрим оба варианта расчета на примере.

Пример 10. Звягин А.В. принят на работу 2 февраля 2012 г., а 15 ноября 2012 г. уволился. Таким образом, со 2 февраля по 1 ноября он отработал 9 полных месяцев, оставшиеся 14 дней из расчета исключаем, т.к. они составляют менее половины месяца.

Согласно первому варианту расчета компенсации подлежит 21 календарный день (28 : 12 х 9 = 21).

А по второй методике мы получаем только 20,97 календарного дня (2,33 х 9 = 20,97).

Первая методика больше выгодна работнику, вторая - работодателю.

Первая методика математически правильная, не ущемляет права работника, получила широкое распространение, в частности, она по умолчанию применяется в программе "1С:Управление персоналом". В пользу второй говорит то, что она упоминается специалистами Роструда в письмах от 23.06.2006 N 944-6, от 26.07.2006 N 1133-6, а также от 08.06.2007 N 1920-6.

Пример 11. Работник Соколов И.Р. принят 27 сентября 2009 г., а 14 февраля 2013 г. увольняется по собственному желанию. В ежегодном оплачиваемом отпуске он не был ни разу. Каковы бы ни были причины, если работник не ходил в отпуск несколько лет, организация обязана выплатить ему компенсацию за все неотгулянные дни, накопившиеся с момента поступления на работу (ст. 127 Трудового кодекса РФ). Если за время работы не было периодов, которые в соответствии с законодательством не включаются в стаж, то количество дней оплачиваемого отпуска для него составит:

- за период с 27 сентября 2009 г. по 26 сентября 2010 г. - 28 календарных дней;

- за период с 27 сентября 2010 г. по 26 сентября 2011 г. - 28 календарных дней;

- за период с 27 сентября 2011 г. по 26 сентября 2012 г. - 28 календарных дней.

Итого с 27 сентября 2009 г. по 26 сентября 2012 г. положен отпуск продолжительностью 84 календарных дня.

За период с 27 сентября 2012 г. по 14 февраля 2013 г. отработано 4 месяца 19 дней, которые мы округлим до 5 полных месяцев. Согласно первой методике расчета работник имеет право на 11,67 календарного дня отпуска (28 : 12 х 5 = 11,67), а согласно второй - на 11,65 календарного дня отпуска (2,33 х 5 = 11,65). В первом случае общая продолжительность дней отпуска, подлежащих компенсации, составит 95,67, а втором 95,65 календарного дня.

Компенсация за неиспользованный отпуск должна быть выплачена работнику в день увольнения, а если работник в этот день не работал, то не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете (ст. 140 ТК РФ). В случае если он уходит в отпуск с последующим увольнением, окончательный расчет с ним (в том числе выплата компенсации за неиспользованный отпуск) производится в последний день работы (ст. 80 ТК РФ).

Пример 12. Казаринова Л.А. принята на работу 2 марта 2012 г. С 1 марта 2013 г. она будет находиться в отпуске продолжительностью 28 календарных дней с последующим увольнением 28 марта 2013 г. Стаж работы - 1 год. Казалось бы, компенсировать ей нечего, положенный отпуск перед увольнением она использует полностью. Однако поскольку время, когда сотрудник находится в отпуске, также включается в отпускной стаж, за этот период она "заработает" еще один месяц. Поэтому ей должна быть выплачена компенсация за месяц работы (в данном случае за 2,33 дня).

В отличие от реального отпуска, который может быть предоставлен только в целых днях, при расчете компенсации за отпуск количество дней может быть дробным (28 : 12 = 2,33). Если в организации принимается решение об округлении до целых дней, то это делают не по правилам арифметики, а в пользу работника, например, 2,33 округляют до 3 дней (письмо Минздравсоцразвития России от 07.12.2005 N 4334-17).

Пример 13. При подсчете компенсации выяснилось, что работник Фенечкина Л.Д. имеет право на компенсацию неиспользованного отпуска продолжительностью 16,31 календарного дня. Их можно округлить до 17 календарных дней, но не до 16.

Пример 14. Козырев К.Е. устроился в организацию по совместительству 4 апреля 2012 г., а уволился 26 сентября 2012 г. Ежегодный отпуск ему не предоставлялся, с 12 по 14 мая он брал отпуск за свой счет. Совместителям предоставляются такие же гарантии, как и всем остальным работникам (ст. 287 ТК РФ), поэтому расчет дней отпуска, которые ему следует компенсировать не будет отличаться от обычного. Подсчитаем количество месяцев, отработанных им полностью (с 4 апреля по 3 сентября), - это пять месяцев. Отпуск за свой счет, который он брал с 12 по 14 мая, входит в стаж, потому что составляет менее 14 календарных дней. Период с 4 по 26 сентября составляет 22 дня, что больше половины месяца, поэтому округляется до полного месяца. Таким образом, работник имеет отпускной стаж 6 месяцев. Продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска в организации составляет 28 календарных дней, значит работнику положена компенсация за 14 неиспользованных дней отпуска (28 : 12 х 6 = 14).

Пример 15. Уборщица Воробьева К.В. принята на работу 26 сентября 2007 г. С 14 мая 2009 г. по 30 сентября 2009 г. она находилась в отпуске по беременности и родам; все положенные ей дни оплачиваемого ежегодного отпуска были предоставлены по ее заявлению до ухода в декрет. 1 октября 2009 г. Воробьева К.В. оформила отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Однако во время него она снова забеременела, досрочно прервала отпуск по уходу за ребенком, оформила новый отпуск по беременности и родам с 4 июля 2012 г. по 20 ноября 2012 г., а с 21 ноября 2012 г. новый отпуск по уходу за ребенком. Муж Воробьевой нашел работу в другом городе, и семья решила переехать, поэтому Воробьева написала заявление об увольнении с 28 февраля 2013 г. При подсчете компенсации за неиспользованный отпуск отпуска по беременности и родам войдут в стаж (периоды с 14 мая 2009 г. по 30 сентября 2009 г. и с 4 июля 2012 г. по 20 ноября 2012 г.), а отпуска по уходу за ребенком из стажа необходимо исключить (периоды с 1 октября 2009 г. по 3 июля 2012 г. и с 21 ноября 2012 г. по 28 февраля 2013 г.).

На практике иногда возникает вопрос: положена ли компенсация за неиспользованный отпуск работникам, которые были уволены "по статье" (например, за утрату доверия или прогул). В письме от 02.07.2009 N 1917-6-1 Роструд поясняет, что компенсацию за неиспользованный отпуск необходимо выплачивать независимо от основания увольнения.

Пример 16. Работник Сидоров Г.В. принят на работу 3 сентября 2012 г., уволен 30 ноября 2012 г. за прогул (подп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). Так как стаж Сидорова Г.В. составляет 3 месяца, ему положена компенсация за 2,33 х 3 = 6,99 дня. Увольнение работника за прогул не лишает его права на получение компенсации за отпуск. Также не влияет на выплату компенсации тот факт, что работник проработал менее 6 месяцев и не получил право на использование ежегодного оплачиваемого отпуска (письмо Роструда от 23.06.2006 N 944-6). В данном случае дни отпуска, за которые должна быть выплачена компенсация, рассчитываются пропорционально отработанным месяцам. Совершенный работником прогул должен быть исключен из стажа, т.к. это время отсутствия работника на работе без уважительных причин (ч. 2. ст. 121 ТК РФ). Если в рассматриваемом случае работник прогулял менее половины месяца (например, один рабочий день), то это не повлияет на размер компенсации, а если он отсутствовал на работе более половины месяца, то компенсировать необходимо только два месяца работы вместо трех.

Работникам, заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев, при увольнении выплачивают компенсацию из расчета два рабочих дня за месяц работы (ст. 291 ТК РФ). То же правило действует в отношении сезонных работников (ст. 295 ТК РФ).

Пример 17. С Ломакиным А.П. заключен трудовой договор на выполнение работ по сбору фруктов с 27 июля по 5 сентября 2012 г. За период с 27 июля по 5 сентября 2012 г. он отработал 1 месяц и 10 дней. Так как 10 дней меньше 15, из расчета они исключаются. В стаж, дающий право на получение компенсации за отпуск, засчитывается 1 месяц работы. Поскольку трудовой договор носит краткосрочный характер, то в силу ст. 291 ТК РФ компенсация за неиспользованный отпуск составит 2 рабочих дня.

При расчете компенсации за неиспользованный отпуск основные и дополнительные отпуска суммируются (ч. 2 ст. 120 ТК РФ).

Пример 18. Работник Макаров С.М. принят на работу 3 августа 2012 г., а уволен 30 января 2013 г. Он имеет право на отпуск продолжительностью 28 календарных дней, а также трудовым договором ему установлен дополнительный отпуск продолжительностью 3 календарных дня за ненормированный режим работы. Таким образом, его ежегодный оплачиваемый отпуск составляет 31 календарный день. Период работы с 3 августа 2012 г. по 2 января 2013 г. составляет 5 месяцев, оставшиеся 28 январских дней округляются до полного месяца, поскольку составляют более половины месяца, отпускной стаж составит 6 месяцев. При увольнении работнику будет положена компенсация за 15,5 календарного дня (31 : 12 х 6 = 15,5).

Не выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск сотрудникам, проработавшим в организации по трудовым договорам менее половины месяца (ст. 35 Правил, письмо Роструда от 08.06.2007 N 1920-6), а также исполнителям по гражданско-правовым договорам (ст. 11 ТК РФ).

Если работник использовал отпуск авансом

Поскольку право на отпуск полной продолжительности возникает у работника через шесть месяцев его работы в организации, а отпуска за второй и последующий годы могут предоставляться по графику отпусков в любое время года, зачастую возникают ситуации, когда в момент увольнения выясняется, что сотрудник "отгулял" больше дней отпуска, чем "заработал". В п. 4 ч. 2 ст. 137 ТК РФ указано, что работодатель может производить удержания из заработной платы при увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, за неотработанные дни отпуска. Там же говорится, что удержания за эти дни не производятся, если сотрудник увольняется по основаниям, указанным:

- в п. 8 ч. 1 ст. 77 (отказ работника от перевода на другую работу, необходимую ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, либо отсутствие у работодателя соответствующей работы);

- в п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (ликвидация организации либо прекращение деятельности индивидуальным предпринимателем);

- в п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (сокращение численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя);

- в п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (смена собственника имущества организации - в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера);

- в п. 1 ст. 83 ТК РФ (призыв работника на военную службу или направление его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу);

- в п. 2 ст. 83 ТК РФ (восстановление на работе сотрудника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда);

- в п. 5 ст. 83 ТК РФ (признание работника полностью неспособным к трудовой деятельности в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ);

- в п. 6 ст. 83 ТК РФ (смерть работника либо работодателя - физического лица, а также признание судом работника либо работодателя - физического лица умершим или безвестно отсутствующим);

- в п. 7 ст. 83 ТК РФ (наступление чрезвычайных обстоятельств, препятствующих продолжению трудовых отношений (военные действия, катастрофа, стихийное бедствие, крупная авария, эпидемия и другие чрезвычайные обстоятельства), если данное обстоятельство признано решением Правительства РФ или органа государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации).

Удержание излишне выплаченных отпускных производится при условии, что работник не оспаривает оснований и размеров удержания (ч. 3 ст. 137 ТК РФ). Согласие работника вернуть деньги лучше подтвердить его письменным заявлением. Кроме того, удерживаемая сумма не может превышать 20% от начисленных выплат (ч. 1 ст. 138 ТК РФ). Если работник не согласен с тем, что из его заработной платы будет произведено удержание, работодатель вправе обратиться в суд. Возврат излишне выплаченных отпускных, превышающих 20% от начисленной заработной платы, ТК РФ не предусмотрен.

Пример 19. Работник принят в организацию 7 августа 2011 г., уволен 28 февраля 2013 г. За время работы он использовал 56 календарных дней отпуска (за период с 7 августа 2011 г. по 6 августа 2012 г. - 28 календарных дней и за период с 7 августа 2012 г. по 6 августа 2013 г. - 28 календарных дней). Причем последний отпуск был ему предоставлен с 1 по 28 февраля 2013 г. авансом согласно графику отпусков (с учетом п. 4 ст. 122 ТК РФ). На момент увольнения он "заработал" только 7 месяцев отпускного стажа или 16,33 календарного дня отпуска. Следовательно, за 11,67 календарного дня ему были выплачены лишние отпускные. Они могут быть взысканы с работника только в случаях счетной ошибки, а также если излишняя выплата была произведена в связи с его неправомерными действиями, установленными судом (ч. 4 ст. 137 ТК РФ). В нашем примере ни то, ни другое основание удержания не подходит. Кроме того, сотрудник увольняется сразу после отпуска, заработная плата ему не начисляется, поэтому произвести удержание в размере 20% (ч. 1 ст. 138 ТК РФ) не из чего.

М. Лапина,

Уфа

"Кадровик.ру", N 3, март 2013 г.