Вопрос: Имеет ли совместитель преимущественное право остаться на работе, когда на эту должность принимается основной работник? ("Кадровик.ру", N 5, май 2013 г.)

Имеет ли совместитель преимущественное право остаться на работе, когда на эту должность принимается основной работник?

Согласно ст. 288 ТК РФ трудовой договор, заключенный на неопределенный срок с работающим по совместительству лицом, помимо предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами оснований, может быть прекращен в случае приема на работу сотрудника, для которого эта работа будет являться основной. Об этом работодатель в письменной форме должен предупредить совместителя не менее чем за 2 недели до прекращения договора.

Статья 22 ТК РФ закрепляет основные права работодателя, среди которых - право заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работниками. Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" указал в ч. 2 п. 10: "работодатель в целях эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом самостоятельно, под свою ответственность, принимает необходимые кадровые решения (подбор, расстановка, увольнение персонала)".

Установленный ст. 9 ТК договорной характер трудовых отношений применительно к ситуации увольнения совместителя означает, что заключение по этой должности трудового договора о постоянной основной работе предполагает, что на это существует воля обеих сторон трудового договора (т.е. не только волеизъявление работника, но и обязательное согласие на это работодателя).

Закон не предоставляет увольняемому по ст. 288 ТК совместителю преимущественного перед другими работниками права на заключение трудового договора об основной работе по этой должности.

Позиция судебных органов такова: само по себе желание работника-совместителя продолжить работу у работодателя не возлагает на последнего обязанность заключить с ним трудовой договор на постоянную работу; поскольку воли работодателя на это нет, он вправе оформить прекращение трудовых отношений с совместителем (см., например, Апелляционное определение Московского областного суда от 31.05.2012 по делу N 33-10604).

На практике. Определение Московского областного суда от 9 августа 2011 г. по делу N 33-17146

<...> обратился в суд с иском к ОАО "Московское производственное объединение по выпуску алмазного инструмента", просил восстановить на работе и взыскать заработную плату за время вынужденного прогула. В обоснование иска он ссылался на то, что с 15.04.2009 работал у ответчика в должности юрисконсульта по совместительству. 28.10.2010 ответчик известил его о предстоящем прекращении трудовых отношений по ст. 288 ТК РФ в связи с приемом на работу работника, работающего постоянно, с 10.11.2010.

Истец в судебном заседании исковые требования поддержал, пояснил, что при увольнении работодатель не предложил изменить условия трудового договора о работе на полный рабочий день, несмотря на то обстоятельство, что он неоднократно изъявлял желание работать полный рабочий день. Просил исковые требования удовлетворить, а также взыскать компенсацию морального вреда в размере 50 000 руб.

Представитель ответчика в судебном заседании исковые требования не признал.

Решением суда в удовлетворении иска отказано. Не согласившись с постановленным решением, истец обжаловал его в кассационном порядке, в кассационной жалобе просил решение суда отменить.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, судебная коллегия не нашла оснований к отмене постановленного решения <...>.

Как усматривается из материалов дела, 15.04.2009 истец был принят на работу в ОАО "МПО по ВАИ" и назначен на должность юрисконсульта по совместительству на неопределенный срок, что подтверждено приказом о приеме на работу от 15.04.2009. При приеме на работу он не представил работодателю трудовую книжку.

Согласно представленной выписке из штатного расписания на 2009 г. и 2010 г., на предприятии ОАО "МПО по ВАИ" имелось 0,5 штатной единицы юрисконсульта.

20.10.2010 работодатель принял на должность юрисконсульта <...> С 10.11.2010 оформил с ней трудовой договор как на основное место работы, а штатную единицу в штатном расписании указал как 1 полную ставку.

10.11.2010 трудовые отношения между истцом и ответчиком были прекращены по ст. 288 ТК РФ в связи с приемом на работу работника, для которого эта работа будет являться основной, о чем издан приказ.

Согласно ст. 288 ТК РФ, помимо оснований, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, трудовой договор, заключенный на неопределенный срок с лицом, работающим по совместительству, может быть прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной, о чем работодатель в письменной форме предупреждает указанное лицо не менее чем за две недели до прекращения трудового договора.

Разрешая спор, суд исходил из того, что поскольку истца уведомили в письменной форме за две недели до прекращения трудового договора - уведомление им получено на руки 28.10.2010, поэтому увольнение проведено в соответствии с нормами трудового законодательства, приказ вынесен на законных основаниях и отмене не подлежит.

Само по себе желание истца продолжить работу у ответчика и то обстоятельство, что он ставил об этом своем желании в известность ответчика, не возлагает на работодателя обязанность заключить трудовой договор о постоянной работе с работником-совместителем. Так как воли работодателя на это не было, он вправе был оформить прекращение трудовых отношений с истцом.

Довод кассационной жалобы в той части, что эта работа была для истца основной, т.к. другого места работы он не имел, в данном случае не может повлечь отмену решения суда, поскольку он не подтверждается материалами дела, в котором имеется заявление <...> и приказ ответчика о приеме истца на работу по совместительству <...>.

Руководствуясь ст. 199, 361 ГПК РФ, судебная коллегия определила: решение Люберецкого городского суда Московской области от 29 марта 2011 г. оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

С. Ардатова,

эксперт Национального союза кадровиков

1 мая 2013 г.

"Кадровик.ру", N 5, май 2013 г.