Вопрос: Вправе ли налогоплательщик ежеквартально принимать к вычету НДС по связанным со строительством объекта подрядным работам, оплачиваемым каждый месяц, если в договоре не предусмотрена их поэтапная приемка? ("НДС: проблемы и решения", N 5, май 2013 г.)

Вправе ли налогоплательщик ежеквартально принимать к вычету НДС по связанным со строительством объекта подрядным работам, оплачиваемым каждый месяц, если в договоре не предусмотрена их поэтапная приемка?

По данному вопросу существуют две точки зрения. Официальная позиция Минфина заключается в том, что если в договоре подряда отсутствуют условия о поэтапной сдаче работ заказчику, то последний не вправе принимать к вычету НДС, уплачиваемый подрядчику при промежуточной приемке работ (позиция 1). Противоположной точки зрения придерживаются арбитражные суды (позиция 2).

Полагаем, что налогоплательщики до окончания строительства могут принять к вычету НДС со стоимости принятых в установленном порядке работ. Однако это является существенным налоговым риском, и с высокой долей вероятности такую позицию потребуется защищать в суде. В подобной ситуации безопаснее применять налоговые вычеты в ином порядке - с предварительной оплаты в счет предстоящего выполнения работ (см. Письмо Минфина России от 31.05.2012 N 03-07-10/12).

Позиция 1. Контролирующие органы полагают, что плательщик не вправе применять вычет по НДС с объема выполненных подрядчиком СМР до окончания строительства, если в договоре не прописано условие о поэтапной сдаче работ (письма Минфина России от 14.10.2010 N 03-07-10/13, ФНС России от 25.01.2011 N КЕ-4-3/860@). По мнению чиновников, акт по форме КС-2, подписываемый заказчиком в отношении выполненных подрядчиком за отчетный месяц СМР, является лишь основанием для определения стоимости таких работ и согласно договору не свидетельствует о принятии результата работ заказчиком. Поэтому налоговый вычет по СМР, осуществленным подрядчиком, возможен на основании счетов-фактур, выставленных последним в соответствии с п. 3 ст. 168 и ст. 169 НК РФ, и при условии принятия плательщиком на учет результата указанных работ в объеме, определенном в договоре.

Судебная практика. Отсутствует.

Позиция 2. В судебной практике есть примеры, когда арбитры придерживаются противоположного мнения. Так, в Постановлении ФАС МО от 19.04.2012 N А40-77285/11-107-332 судьи пришли к выводу, что НК РФ обусловливает право на применение налоговых вычетов заказчиком при приобретении работ, в том числе строительных, приемкой и принятием на учет результатов выполненных СМР безотносительно того, выделены ли в договоре этапы таких работ. Вычет НДС при осуществлении капитального строительства производится после принятия на учет результатов работ на основании акта по форме КС-2 и справки по форме КС-3 и при наличии выставленного подрядчиком счета-фактуры.

Судебная практика. Аналогичные выводы сделаны в постановлениях ФАС ПО от 09.02.2012 N А57-4110/2011, ФАС МО от 07.04.2011 N КА-А40/2227-11, ФАС СЗО от 21.12.2010 N А56-13852/2010.

Н.К. Сенин,

эксперт журнала "НДС: проблемы и решения"

1 мая 2013 г.

"НДС: проблемы и решения", N 5, май 2013 г.