Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 12 октября 2012 г. N 11-23310 (ключевые темы: трудовой договор - средний заработок - заработная плата за время вынужденного прогула - банковские счета - банковские карты)

Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 12 октября 2012 г. N 11-23310

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Владимировой Н.Ю.,

судей Семченко А.В., Нестеровой Е.Б.,

при секретаре Туниной Е.П.,

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Семченко А.В. гражданское дело по апелляционной жалобе Красильникова И.А. на решение Кузьминского районного суда города Москвы от 28 февраля 2012 года, с учетом определения от 23 августа 2012 года, которым постановлено:

"Иск Красильникова И.А. к ООО "Аверс Бау" о взыскании заработной платы за время вынужденного прогула удовлетворить частично.

Взыскать с ООО "Аверс Бау" в пользу Красильникова И.А. заработную плату за время вынужденного прогула в размере ... рублей ... копейки.

Взыскать с ООО "Аверс Бау" госпошлину в доход государства ... рубля ... копеек",

установила:

Красильников И.А. обратился в суд с иском к ООО "Аверс Бау" о восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда.

Решением Кузьминского районного суда г. Москвы от 27 сентября 2011 года Красильников И.А. восстановлен в прежней должности, взыскана компенсация морального вреда, в удовлетворении остальной части иска отказано.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 26 декабря 2011 года решение суда отменено в части отказа в удовлетворении требований о взыскании заработной платы за время вынужденного прогула и взыскания государственной пошлины, дело направлено в этой части на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела истец просил взыскать заработную плату за время вынужденного прогула с 01 июня 2011 года по 27 сентября 2011 года в размере ... рублей, ссылаясь на установленный размер заработной платы ... рублей.

В судебное заседание истец не явился, о времени и месте судебного заседания извещен.

Представитель ответчика в судебное заседание явился, возражал против размера заявленных требований.

Суд постановил указанное выше решение, об отмене которого просит истец по доводам апелляционной жалобы.

Судебная коллегия, выслушав представителя ответчика Долженкова А.В., проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, приходит к следующему.

Согласно статье 330 ГПК РФ основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются: неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Из материалов дела следует, что приказом от 01 июня 2011 года Красильников И.А. уволен с должности производителя работ ООО "Аверс Бау" на основании подп. "а" п. 6 ст. 81 ТК РФ.

Решением Кузьминского районного суда г. Москвы от 27 сентября 2011 года истец восстановлен на работе в ООО "Аверс Бау" в прежней должности.

Решение суда в данной части вступило в законную силу.

В соответствии с ч. 2 ст. 394 ТК РФ орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

Согласно ст. 139 ТК РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления.

Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного настоящей статьей, определяются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

В силу п. 8 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922, в случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период, до начала расчетного периода и до наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка, средний заработок определяется исходя из установленной ему тарифной ставки, оклада (должностного оклада).

Определяя средний заработок за время вынужденного прогула, суд исходил из размера оклада - ... рублей. При этом суд указал, что оклад в указанном размере подтвержден приказом о приеме на работу, трудовым договором, штатным расписанием и справками по заработной плате.

Статьей 56 ТК РФ предусмотрено, что трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Исходя из ст. 67 ТК РФ трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя.

В соответствии со ст. 68 ТК РФ прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора.

Приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу объявляется работнику под роспись в трехдневный срок со дня фактического начала работы. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежаще заверенную копию указанного приказа (распоряжения).

Между тем в нарушение указанных норм представленные работодателем копии трудового договора и приказа о приеме работника на работу, содержащие размер оклада - ... рублей, не подписаны работником, следовательно, данный размер оклада нельзя признать согласованным с работником.

Представленная ответчиком справка по заработной плате не может являться надлежащим доказательством, подтверждающим размер заработной платы истца, поскольку не свидетельствует о согласовании условия трудового договора оплаты труда. Справка о доходах работника по форме N 2-НДФЛ подтверждает лишь размер дохода, с которого работодатель перечисляет соответствующий налог.

В апелляционной жалобе истец указывает, что официальная часть заработной платы, выплачиваемая работодателем на банковский счет истца, составляла ... рублей и перечислялась двумя платежами - ... рублей, общий же размер заработной платы - ... рублей.

В соответствии со ст. 136 ТК РФ заработная плата выплачивается работнику, как правило, в месте выполнения им работы либо перечисляется на указанный работником счет в банке на условиях, определенных коллективным договором или трудовым договором.

Заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором.

В п. 5 трудового договора, копия которого представлена ответчиком, указано, что расчеты по заработной плате между работодателем и работником осуществляются через банковские карты Сбербанка России.

Из выписки из лицевого счета за период с сентября 2008 года по вкладу Красильникова И.В. (л.д. 40-43) усматривается, что по указанному счету ежемесячно проводились операции по перечислению истцу денежных средств в размере по ... рублей (двумя платежами - ... рублей), поименованные как заработная плата. Указанное согласуется с доводами истца о размере оклада ... рублей и подтверждает данные доводы, поскольку указанная сумма за вычетом 13% подоходного налога составляет перечисляемую сумму в размере ... рублей.

При этом из платежных поручений, списков сотрудников на выплату заработной платы, актов (л.д. 239-260) видно, что Красильникову И.А. на счет банковской карты перечислялась сумма в размере ... рублей, что соответствует одному из платежей в счет заработной платы и превышает заявленный ответчиком размер оклада ... рублей.

Разрешая спор, суд исходил из того, что перечисление денежных средств на банковскую карту не свидетельствует о том, что указанные денежные средства являются выплатами по заработной плате, поскольку истцу также перечислялись подотчетные денежные средства на иные расходы. Суд также указал, что перечисление подотчетных денежных средств подтверждается имеющимися в материалах дела отчетами.

Между тем указанные выводы суда первой инстанции не соответствуют обстоятельствам дела, поскольку наименование операции по банковскому счету "заработная плата" прямо указывает на назначение платежей. Тогда как отчеты по израсходованным подотчетным средствами, справки о стоимости выполненных работ и затрат, акты о приемке выполненных работ не свидетельствуют о том, что денежные средства на указанные расходы перечислялись именно посредством банковского счета истца. Денежные средства по операции "заработная плата" перечислялись одинаковыми платежами, оснований полагать, что в указанные суммы входили денежные средства на иные расходы, не имеется, соответствующих доказательств ответчиком не представлено.

В этой связи судебная коллегия полагает изменить решение суда в части определения размера среднего заработка за время вынужденного прогула исходя из оклада ... рублей. Размер заработной платы в сумме ... рублей, на который ссылается истец, материалами дела не подтверждается.

Определяя средний заработок, суд исчислял его путем деления оклада на среднемесячное число календарных дней (29,4), между тем такой расчет производится в соответствии с п. 10 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы для определения среднего заработка для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска, но не для вынужденного прогула.

Таким образом, средний заработок за время вынужденного прогула за период со 2 июня 2011 года по 27 сентября 2011 года будет составлять: за июнь - ... рублей/21 (рабочих дней в месяце) х 20 (рабочих дней в период вынужденного прогула) = ... рубля; июль, август - по ... рублей; сентябрь - ... рублей/22 дня х 19 = ... рубль. Следовательно, с ответчика в пользу истца подлежит взысканию ... рубля.

На основании ст. 103 ГПК РФ размер государственной пошлины, взыскиваемой с ответчика в бюджет города Москвы, составит ... рублей.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 328, 330 Гражданского процессуального кодекса РФ, определила:

решение Кузьминского районного суда города Москвы от 28 февраля 2012 года в части взыскания с ООО "Аверс Бау" в пользу Красильникова И.А. заработной платы за время вынужденного прогула и распределения судебных расходов изменить.

Взыскать с ООО "Аверс Бау" в пользу Красильникова И.А. заработную плату за время вынужденного прогула в размере ... рубля.

Взыскать с ООО "Аверс Бау" в бюджет города Москвы государственную пошлину в размере ... рублей.

Решение суда в остальной части оставить без изменения, апелляционную жалобу Красильникова И.А. - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: