Вопрос: Может ли работник (вахтёр), по его просьбе, во время своего отпуска замещать другого работника (в этой же организации)? То есть можно ли работнику получить отпускные за май и в мае работать, замещая другого работника? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, февраль 2013 г.)

Может ли работник (вахтёр), по его просьбе, во время своего отпуска замещать другого работника (в этой же организации)? То есть можно ли работнику получить отпускные за май и в мае работать, замещая другого работника?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Работать ни на условиях совмещения, ни на условиях совместительства, одновременно находясь в отпуске, нельзя. С работником, находящимся в отпуске, можно заключить договор гражданско-правового характера.

Обоснование вывода:

Помимо основной работы, сотрудник вправе выполнять другую работу на условиях совмещения или совместительства.

В соответствии со ст. 60.1 ТК РФ совместительством признается выполнение другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство) в свободное от основной работы время.

Совмещение профессий (должностей) представляет собой выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату (ст. 60.2 ТК РФ).

Таким образом, замещение отсутствующего работника возможно путем оформления совмещения или совместительства.

Однако в рассматриваемой ситуации сотрудник, который намерен выполнять дополнительную работу, находится в отпуске. Отпуск является временем отдыха работника, в течение которого работник свободен от исполнения всех трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению (ст.ст. 106 и 107 ТК РФ). Как было отмечено выше, при совмещении выполнение дополнительной работы может быть поручено работнику только в течение установленной продолжительности его рабочего дня (смены) (часть первая ст. 60.2 ТК РФ). Поэтому в те часы, когда работник свободен от работы, определенной трудовым договором (находится в отпуске), выполнять дополнительную работу он не может. Следовательно, оформить совмещение работнику на период его нахождения в отпуске работодатель не вправе.

Также в период ежегодного оплачиваемого отпуска по основной работе работник не вправе выполнять работу в порядке совместительства, так как ежегодные оплачиваемые отпуска лицам, работающим по совместительству, предоставляются одновременно с отпуском по основной работе (часть первая ст. 286 ТК РФ). Предоставление совместителю ежегодного оплачиваемого отпуска в другое время не допускается даже и по его просьбе (письмо Роструда от 08.05.2009 N 1248-6-1).

Таким образом, работать и одновременно находиться в отпуске нельзя. В п. 2 Рекомендации Международной Организации Труда от 24.06.1936 N 47 о ежегодных оплачиваемых отпусках указано, что отпуск предназначен для того, чтобы трудящийся мог восстановить свои физические и психические силы, израсходованные в течение года. Поэтому трудовое законодательство охраняет право работника на отдых, в том числе и на ежегодный оплачиваемый отпуск, во время которого должен отдыхать, восстанавливая свое здоровье.

В то же время законодательство не запрещает лицам, работающим по трудовому договору, заключать договоры гражданско-правового характера. Следовательно, работник, находясь в отпуске, вправе оказывать услуги (выполнять работы) по гражданско-правовому договору. Одновременное существование между сторонами трудового и гражданско-правового договоров не является нарушением закона.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Ложечникова Елена

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Прибыткова Мария

7 февраля 2013 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.