Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 14 августа 2012 г. N 11-15088/2012 (ключевые темы: вынужденный прогул - дополнительное решение - увольнение - средний заработок - система оплаты труда)

Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 14 августа 2012 г. N 11-15088/2012

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Базьковой Е.М.,

судей Котовой И.В., Шаповалова Д.В.,

при секретаре Меркуловой Ю.А.,

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Котовой И.В. дело по апелляционным жалобам ООО "Фирма Корт-4" на решение Бабушкинского районного суда г. Москвы от 22 ноября 2011 года, в редакции определения Бабушкинского районного суда г. Москвы от 26 декабря 2011 года и дополнительных решений Бабушкинского районного суда г. Москвы от 16 февраля 2012 года и от 12 марта 2012 года, и дополнительное решение Бабушкинского районного суда г. Москвы от 12 марта 2012 года, которыми постановлено:

признать приказ N ... от 04 августа 2011 года об увольнении Королевой Е.Н. по п.п. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ незаконным.

Внести изменения в трудовую книжку Королевой Е.Н.: указав вместо записи "уволен согласно подпункта "а" п. 6 ст. 81 ТК РФ - грубое неоднократное нарушение трудовых обязанностей - на увольнение по инициативе работника по п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ, изменив дату увольнения на 22 ноября 2011 года.

Взыскать с ООО "Фирма Корт-4" в пользу Королевой Е.Н. заработную плату за время вынужденного прогула в сумме ... руб. ... коп., компенсацию морального вреда в сумме ... руб.

В остальной части иска отказать.

Взыскать с ООО "Фирма Корт-4"в доход государства госпошлину в сумме ... руб. ... коп.

Взыскать с ООО "Фирма Корт-4" в пользу Королевой Е.Н. расходы по оплате услуг представителя в сумме ... руб.

Взыскать с ООО "Фирма Корт-4" в пользу Королевой Е.Н. заработную плату в сумме ... руб., установила:

Королева Е.Н. обратилась в суд с иском к ООО "Фирма Корт-4", просила признать незаконными ее увольнение и отстранение от работы в период с 27...2011 года по 04...2011 года, взыскать заработок за период вынужденного прогула, задолженность по выплате заработной платы за апрель 2011 года, компенсацию морального вреда в сумме ... руб., изменить формулировку основания увольнения на увольнение по собственному желанию, дату увольнения - на дату вынесения решения, в обосновании своих требований ссылаясь на то, что в период времени с 13...2011 года по 26...2011 года она находилась в ежегодном оплачиваемом отпуске, она была лишена возможности выполнять свои трудовые функции, при увольнении на основании п. 6а ч. 1 ст. 81 ТК РФ была нарушена процедура прекращения трудовых отношений по названному основанию, при увольнении с нею не был произведен окончательный расчет.

В судебном заседании Королева Е.Н. и ее представитель исковые требования поддержали, представитель ООО "Фирма Корт-4" иск не признал.

22.11.2011 г. судом по данному делу было постановлено решение о частичном удовлетворении заявленных исковых требований.

Определением Бабушкинского районного суда г. Москвы от 26.12.2011 г. в установочной части решения суда была исправлена допущенная описка.

Дополнительным решением Бабушкинского районного суда г. Москвы от 16.02.2012 г. с ответчика в пользу истца были взысканы расходы по оплате услуг представителя.

Указанные определение суда от 26.12.2011 г. и дополнительное решение от 16.02.2012 г. сторонами в апелляционном порядке не обжалуются.

Дополнительным решением Бабушкинского районного суда г. Москвы от 12.03.2012 г. с ответчика в пользу истца взыскана задолженность по выплате заработной платы за апрель 2011 г. в размере ... руб.

В своих апелляционных жалобах ответчик ООО "Фирма Корт-4" просит об отмене решения суда от 22.11.2011 г. - в части взыскания заработка за время вынужденного прогула и дополнительного решения суда от 12.03.2012 г. - в полном объеме.

В соответствии с ч.ч. 1, 2 ст. 327.1 ГПК РФ суд апелляционной инстанции рассматривает дело в пределах доводов, изложенных в апелляционных жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления.

В случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

Выслушав представителей ООО "Фирма Корт-4" - Комарову Н.С. и Мельник Ж.Л., представителя Королевой Е.Н. - Переездчикова К.А., обсудив доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия приходит к выводу об изменении постановленного судом решения в части взыскания заработка за период вынужденного прогула, государственной пошлины и не находит оснований для отмены дополнительного решения суда от 12.03.2012 г.

Как установлено судом и следует из материалов дела, Королева Е.Н. состояла в трудовых отношениях с ООО "Фирма Корт-4" по должности главного бухгалтера на условиях трудового договора, с установленной оплатой труда - ...% от выручки в месяц, с 26...2009 г. по 04...2011 г., когда приказом N ... от 04...2011 года трудовые отношения с нею были прекращены на основании п. 6а ч. 1 ст. 81 ТК РФ (за прогул с 25...2011 года по 04...2011 года).

Удовлетворяя исковые требования в части признания приказа N 09/11 от 04...2011 года незаконным, изменении формулировки основания и даты увольнения и, как следствие, в части компенсации морального вреда, суд указал на нарушение со стороны ответчика процедуры увольнения истца на основании п. 6а ч. 1 ст. 81 ТК РФ, выразившееся в том, что перед наложением на истца дисциплинарного взыскания в виде увольнения по названному основанию, от нее не были затребованы объяснения, при этом, суд отказал в удовлетворении исковых требований в части признания незаконным отстранения истца от работы, исходя из того, что законных оснований для этого не имеется.

Решение суда в данной части сторонами не оспаривается, а судебная коллегия не находит достаточных и законных оснований для проверки решения суда в полном объеме.

Поскольку суд пришел к выводу об удовлетворении исковых требований в части признания приказа об увольнении незаконным, изменении формулировки и даты увольнения истца, выводы суда о взыскании с ответчика в пользу истца заработка за период вынужденного прогула являются правомерными и соответствуют требованиям действующего законодательства, а именно положениям ст.ст. 234, 394 ТК РФ.

Однако, приведенный судом расчет среднего дневного заработка, равно как и расчет среднего заработка за период вынужденного прогула не соответствует требованиям действующего законодательства и противоречит имеющимся в деле данным о фактически выплаченных истцу денежных суммах за предшествующие увольнению 12 месяцев.

В соответствии со ст. 394 ТК РФ орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

В соответствии с положениями ст. 139 ТК РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления.

Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат.

При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного настоящей статьей, определяются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Согласно Положению об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденному постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 г. N 922, для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат. К таким выплатам относятся:

а) заработная плата, начисленная работнику по тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за отработанное время;

б) заработная плата, начисленная работнику за выполненную работу по сдельным расценкам;

в) заработная плата, начисленная работнику за выполненную работу в процентах от выручки от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг), или комиссионное вознаграждение;

г) заработная плата, выданная в неденежной форме;

д) денежное вознаграждение (денежное содержание), начисленное за отработанное время лицам, замещающим государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, депутатам, членам выборных органов местного самоуправления, выборным должностным лицам местного самоуправления, членам избирательных комиссий, действующих на постоянной основе;

е) денежное содержание, начисленное муниципальным служащим за отработанное время;

ж) начисленные в редакциях средств массовой информации и организациях искусства гонорар работников, состоящих в списочном составе этих редакций и организаций, и (или) оплата их труда, осуществляемая по ставкам (расценкам) авторского (постановочного) вознаграждения;

з) заработная плата, начисленная преподавателям учреждений начального и среднего профессионального образования за часы преподавательской работы сверх установленной и (или) уменьшенной годовой учебной нагрузки за текущий учебный год, независимо от времени начисления;

и) заработная плата, окончательно рассчитанная по завершении предшествующего событию календарного года, обусловленная системой оплаты труда, независимо от времени начисления;

к) надбавки и доплаты к тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за профессиональное мастерство, классность, выслугу лет (стаж работы), ученую степень, ученое звание, знание иностранного языка, работу со сведениями, составляющими государственную тайну, совмещение профессий (должностей), расширение зон обслуживания, увеличение объема выполняемых работ, руководство бригадой и другие;

л) выплаты, связанные с условиями труда, в том числе выплаты, обусловленные районным регулированием оплаты труда (в виде коэффициентов и процентных надбавок к заработной плате), повышенная оплата труда на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, за работу в ночное время, оплата работы в выходные и нерабочие праздничные дни, оплата сверхурочной работы;

м) вознаграждение за выполнение функций классного руководителя педагогическим работникам государственных и муниципальных образовательных учреждений;

н) премии и вознаграждения, предусмотренные системой оплаты труда;

о) другие виды выплат по заработной плате, применяемые у соответствующего работодателя.

Для расчета среднего заработка не учитываются выплаты социального характера и иные выплаты, не относящиеся к оплате труда (материальная помощь, оплата стоимости питания, проезда, обучения, коммунальных услуг, отдыха и другие).

Расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

При определении среднего заработка используется средний дневной заработок в следующих случаях:

для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска;

для других случаев, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации, кроме случая определения среднего заработка работников, которым установлен суммированный учет рабочего времени.

Средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате.

Средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество фактически отработанных в этот период дней.

При расчете заработка за время вынужденного прогула, подлежащего взысканию с ответчика в пользу истца за период с 04...2011 г. по 22...2011 г., суд указал, что совокупный доход истца за 12 месяцев, предшествующих увольнению составляет ... руб., количество рабочих дней за данный период составляет ..., количество дней вынужденного прогула составляет ...

Вместе с тем, как усматривается из материалов дела, 04...2011 г. является датой увольнения истца, то есть в соответствии с положениями ст. 84.1 ТК РФ - ее последним рабочим днем, следовательно, начало периода вынужденного прогула должно быть определено с 05...2011 г.

Согласно имеющимся в материалах дела справкам формы 2-НДФЛ совокупный доход истца за 12 месяцев, предшествующих увольнению, исчисленный в соответствии с приведенными выше требованиями Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 г. N 922, составил ... руб. ... коп. (л.д. 66, 69), по данным производственного календаря и в соответствии с материалами дела фактически в данном периоде истцом было отработано ... раб/дней (с учетом периода отсутствия ее на работе), следовательно, средний дневной заработок истца составляет ... руб. ... коп. (...).

Также, согласно производственному календарю, количество рабочих дней за период вынужденного прогула (с 05...2011 г. по 22...2011 г.) составляет ... раб/дней, следовательно заработок за период вынужденного прогула, подлежащий взысканию с ответчика в пользу истца, составляет ... руб. ... коп. (...).

Таким образом, решение суда в части взыскания среднего заработка за период вынужденного прогула с ответчика в пользу истца подлежит изменению: с ответчика в пользу истца надлежит взыскать заработок за период вынужденного прогула в размере ... руб. ... коп. Как следствие, подлежит изменению решение суда и в части взыскания с ответчика государственной пошлины: в соответствии с положениями ст.ст. 98, 103 ГПК РФ, ст. 333.19 НК РФ, с учетом удовлетворенной части исковых требований с ответчика подлежит взысканию государственная пошлина в размере ... руб. ... коп. в бюджет г. Москвы.

Доводы апелляционных жалоб о том, что количество рабочих дней периода вынужденного прогула составляет ..., а средний дневной заработок истца составляет 1580 руб. 65 коп., несостоятельны с учетом требований ст. 84.1 ТК РФ и указанного выше Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 г. N 922, опровергаются представленными в материалы дела справками формы 2-НДФЛ.

Доводы апелляционных жалоб о том, что со стороны истца не было представлено доказательств, что неправильная формулировка основания увольнения препятствовала ее дальнейшему трудоустройству, направлены на переоценку выводов суда, изложенных в решении, что не является основанием для его отмены.

Как указывалось выше, дополнительным решением суда от 12...2012 г. с ответчика в пользу истца была взыскана задолженность по выплате заработной платы за апрель 2011 г. в размере ... руб.

При вынесении дополнительного решения 12...2012 г. суд исходил из положений ст. 140 ТК РФ и указал, что надлежащих доказательств выплаты истцу заработной платы за апрель 2011 г. и проведения с нею окончательного расчета представлено не было.

Поскольку в материалах дела действительно не имеется сведений о выплате истцу заработной платы за отработанный период в апреле 2011 г., судебная коллегия не находит оснований для отмены дополнительного решения суда от 12...2012 г.

Доводы апелляционных жалоб о том, что истец имела доступ к банковским счетам ответчика до 17...2011 г., распоряжалась находящимися на них денежными средствами, в связи с чем, как утверждает ответчик, заработная плата за апрель 2011 г. была ею получена, несостоятельны и надлежащими доказательствами не подтверждены, в связи с чем не могут служить основанием для отмены указанного выше дополнительного решения суда.

Нарушений судом норм процессуального права при вынесении решения и дополнительного решения от 12...2012 г., влекущих их отмену вне зависимости от доводов апелляционных жалоб, судебной коллегией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 327, 327.1, 328, 329, 330 ГПК РФ судебная коллегия определила:

решение Бабушкинского районного суда г. Москвы от 22 ноября 2011 года, в редакции определения Бабушкинского районного суда г. Москвы от 26 декабря 2011 года и дополнительных решений Бабушкинского районного суда г. Москвы от 16 февраля 2012 года и от 12 марта 2012 года, изменить в части взыскания заработка за период вынужденного прогула и государственной пошлины:

Взыскать с ООО "Фирма Корт-4" в пользу Королевой Е.Н. заработок за период вынужденного прогула в размере ... руб. ... коп.

Взыскать с ООО "Фирма Корт-4" государственную пошлину в размере ... руб. ... коп. в бюджет г. Москвы.

В остальной части решение Бабушкинского районного суда г. Москвы от 22 ноября 2011 года, в редакции определения Бабушкинского районного суда г. Москвы от 26 декабря 2011 года и дополнительных решений Бабушкинского районного суда г. Москвы от 16 февраля 2012 года и от 12 марта 2012 года, и дополнительное решение Бабушкинского районного суда г. Москвы о 12 марта 2012 года оставить без изменения, апелляционные жалобы ООО "Фирма Корт-4" - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи