Постановление Московского городского суда от 16 августа 2012 г. N 4у/5-6249/2012 (ключевые темы: совокупность преступлений - ограничение свободы - особо тяжкие преступления - крупный размер - окончательное наказание)

Постановление Московского городского суда от 16 августа 2012 г. N 4у/5-6249/2012

Судья Московского городского суда З.А. Задорожная,

изучив надзорную жалобу осужденного Лепкарёва А.А. о пересмотре приговора Зеленоградского районного суда города Москвы от 28 декабря 2011 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 февраля 2012 года, установила:

приговором Зеленоградского районного суда города Москвы от 28 декабря 2011 года

Лепкарёв А.А., ранее судимый:

- 12 августа 2010 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком - 1 год 6 месяцев, судимость не снята и не погашена,

осуждён:

- по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы;

- по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ РФ N 83-ФЗ от 6 мая 2010 года) к 1 году лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Лепкарёву А.А. назначено наказание в виде 5 лет 2 месяцев лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 12 августа 2010 года и на основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путём частичного присоединения наказаний, окончательно Лепкарёву А.А. назначено 5 лет 5 месяцев лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 7 июля 2011 года.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 февраля 2012 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Лепкарёв А.А. не оспаривая вину и квалификацию содеянного просит изменить состоявшиеся судебные решения, смягчить назначенное наказание, указывает, что суд не учел изменения, внесенные в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом РФ N 420-ФЗ от 7 декабря 2011 года, и необоснованно назначил ему наказание по совокупности преступлений, применив положения ч. 3 ст. 69 УК РФ, вместо положений ч. 2 ст. 69 УК РФ, поскольку им совершено одно неоконченное преступление, а так же преступление небольшой тяжести.

Изучив материалы уголовного дела и доводы надзорной жалобы осужденного Лепкарёва А.А. полагаю необходимым возбудить надзорное производство и передать надзорную жалобу на рассмотрение суда надзорной инстанции.

Приговором суда Лепкарёв А.А. осуждён за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, а также за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Согласно приговору, преступления совершены при следующих обстоятельствах.

Лепкарёв А.А. 5 июля 2011 года в период времени с 17 часов 21 минуты до 17 часов 37 минут, находясь на лестничной площадке ... в рамках оперативно-розыскного мероприятия сбыл Б. сверток с наркотическим средством - смесью, в состав которой входит героин, общей массой 0,25 граммов, получив от Б. деньги в сумме 1000 рублей, однако наркотическое средство было изъято сотрудниками милиции.

Он же, 7 июля 2011 года примерно в 14 часов 45 минут, находясь возле ... в рамках оперативно-розыскного мероприятия попытался сбыть Б. наркотическое средство-героин, общей массой 0,68 граммов, однако передача наркотического средства не состоялась, так как Лепкарёв А.А. был задержан сотрудниками милиции.

Он же, 5 июля 2011 года, находясь на территории ... у неустановленного следствием лица незаконно приобрел без цели сбыта для личного потребления сверток с веществом - являющимся наркотическим средством - смесью, в состав которой входит героин, массой 0,71 грамм, что образует крупный размер, которое незаконно без цели сбыта, хранил по месту своего жительства по адресу: ... до 7 июля 2011 года, данное наркотическое средство было обнаружено и изъято в ходе обыска.

В судебном заседании Лепкарёв А.А. свою вину в совершении преступлений признал частично.

Вывод суда о доказанности вины Лепкарёва А.А. в преступлениях подтвержден доказательствами, исследованными в ходе судебного разбирательства и приведенными в приговоре суда.

Юридическая квалификация действий Лепкарёва А.А. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ РФ N 83-ФЗ от 6 мая 2010 года) является правильной и в надзорной жалобе не оспаривается.

Вместе с тем, заслуживают внимания доводы надзорной жалобы осужденного Лепкарёва А.А. в части нарушения уголовного закона при назначении ему наказания по совокупности преступлений.

Так согласно положений ч. 2 ст. 69 УК РФ в редакции Федерального закона РФ N 420 от 07 декабря 2011 года, в случае если преступления совершенные осужденным являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, то окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим, либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

Как следует из приговора суда, Лепкарёв А.А. осужден за преступление небольшой тяжести предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, а так же за покушение на особо тяжкое преступление, предусмотренное п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, следовательно, суду при назначении ему наказания по совокупности преступлений следовало руководствоваться положениями ч. 2 ст. 69 УК РФ, действовавшей на момент вынесения приговора суда и рассмотрения дела в кассационной инстанции.

Ссылка же суда на ч. 3 ст. 69 УК РФ при назначении Лепкарёву А.А. окончательного наказания по совокупности преступлений является ошибочной, поскольку правовые последствия при этом по сравнению с ч. 2 ст. 69 УК РФ являются разными и ухудшают положение осужденного.

Изложенные обстоятельства являются основанием для возбуждения надзорного производства и пересмотра приговора Зеленоградского районного суда города Москвы от 28 декабря 2011 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 февраля 2012 года в отношении Лепкарёва А.А. в порядке надзора.

Руководствуясь п. 2 ч. 3 ст. 406 УПК РФ, судья постановила:

Возбудить надзорное производство по надзорной жалобе осужденного Лепкарёва А.А. о пересмотре приговора Зеленоградского районного суда города Москвы от 28 декабря 2011 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 февраля 2012 года.

Передать надзорную жалобу осужденного Лепкарёва А.А. вместе с уголовным делом на рассмотрение президиума Московского городского суда.

Судья Московского городского суда

З.А. Задорожная