Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 2 сентября 2009 г. N КА-А40/4465-09 Суд признал решение налогового органа незаконным частично, поскольку реорганизованная организация, уплатив НДС с авансов в счет предстоящих поставок, получает права на вычет после перевода долга на правопреемника, у истца (правопреемника) при этом права на вычет не возникает

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 2 сентября 2009 г. N КА-А40/4465-09

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 26 августа 2009 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего - судьи Нагорной Э.Н.

судей: Алексеева С.В., Егоровой Т.А.

при участии в заседании:

от заявителя: Меньшикова Е.А. - дов. от 31.12.2008 N 0001юр/191-09, Красавина О.В. - дов. от 31.12.2008 N 0001юр/190-09,

от ответчика: Иванцов А.В. - дов. от 20.05.2009 N 04-08/12342, Наринян Л.М. - дов. от 25.12.2008 N 04-08/24288,

рассмотрев 26.08.2009 в судебном заседании кассационные жалобы МИ по КН N 4, ОАО "ТГК-2" на решение от 11.12.2008 Арбитражного суда г. Москвы, принятое Черняевой О.Я. на постановление от 20.02.2009 N 09АП-1198/2009-АК Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое Крекотневым С.Н., Кольцовой Н.Н., Порывкиным П.А. по заявлению ОАО "ТГК-2" о признании решения недействительным к МИ по КН N 4, установил:

открытое акционерное общество "Территориальная генерирующая компания N 2" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительными решений Межрегиональной инспекции ФНС России N 4 от 18.07.2008 N 18, 19 в части отказа в уменьшении налоговой обязанности по платежам в бюджет по уточненным налоговым декларациям по налогу на добавленную стоимость за январь 2005 г., апрель 2005 г. и восстановления (доначисления) излишне уплаченной по указанным уточненным декларациям НДС.

Решением от 11.12.2008 Арбитражного суда г. Москвы, оставленным без изменения постановлением от 20.02.2009 Девятого арбитражного апелляционного суда, признано недействительным решение Инспекции N 18 в соответствующей части при наличии двойного налогообложения; заявление о признании недействительным решения Инспекции N 19 отклонено, поскольку при переводе долга по полученным авансам в счет предстоящих поставок товаров с ОАО "Архэнерго" на правопреемника не был исчислен и уплачен в бюджет налог, следовательно, неправомерно предъявлены к вычету суммы налога, исчисленные с авансовых платежей.

Законность и обоснованность судебных актов проверена в порядке ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с кассационными жалобами ОАО "ТГК-2", Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4, в которых заявитель и налоговый орган ссылались на неправильное применение судами п. 1, 2 ст. 162.1 Налогового кодекса Российской Федерации.

Заявитель и налоговый орган в отзывах на кассационные жалобы и в заседании суда кассационной инстанции возражали против требований друг друга по мотивам, изложенным в судебных актах.

Кассационная жалоба Инспекции.

Согласно п. 1, 2 ст. 162.1 НК РФ при реорганизации организации в форме выделения вычетам у реорганизованной (реорганизуемой) организации подлежат суммы налога, исчисленные и уплаченные ею с сумм авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров(выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории Российской Федерации, в случае перевода долга при реорганизации на правопреемника (правопреемников) по обязательствам, связанным с реализацией товаров (работ, услуг) или передачей имущественных прав. Вычеты сумм налога, указанных в настоящем пункте, производятся в полном объеме после перевода долга на правопреемника (правопреемников) по обязательствам, связанным с реализацией товаров (работ, услуг) или передачей имущественных прав. При реорганизации организации в форме выделения налоговая база правопреемника (правопреемников) увеличивается на суммы авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), полученных в порядке правопреемства от реорганизованной (реорганизуемой) организации и подлежащих учету у правопреемника (правопреемников).

Судами первой и апелляционной инстанций установлено, что по состоянию на январь 2005 г. за ОАО "Ярэнерго" числилась кредиторская задолженность по авансам, полученным от покупателей в счет предстоящих поставок тепловой энергии, в размере 42558110,81 руб.; в порядке, установленном законодательством, с данных сумм авансов в периоде их получения ОАО "Ярэнерго" исчислило и уплатило НДС в бюджет в размере 6491595,31 руб., что не оспаривается налоговым органом; 11.01.2005 ОАО "Ярэнерго" было реорганизовано в форме выделения самостоятельных юридических лиц по видам деятельности (генерирующая, сбытовая, сетевая, распределительно-сетевая, управляющая), в том числе в результате реорганизации было образовано ОАО "ЯЭК", на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "ТГК-2" в 2006 г. принято решение о реорганизации Общества в форме присоединения к нему ОАО "ЯЭК"; при реорганизации ОАО "Ярэнерго" передало ОАО "ЯЭК" кредиторскую задолженность по авансам, полученным от потребителей тепловой энергии, в размере 42558110,81 руб., в том числе НДС - 6491595,31 руб.; фактически обязательство произвести поставку энергии на всю сумму переданных по разделительному балансу авансов перешло к правопреемнику - ОАО "ЯЭК", которой было передано и право на реализацию вычета сумм НДС с данных авансов.

Судами также установлено, что в январе-апреле 2005 г. ОАО "ЯЭК" произвело поставку энергии покупателям в счет полученных авансов и приняло к вычету НДС с сумм авансов, уточненная декларация по НДС за январь 2005 г. была представлена 18.10.2005, оплата по уточненной налоговой декларации произведена платежным поручением N 2083 от 18.10.2005; в ИНФС по Ленинскому району г. Ярославля было направлено письмо N 05-4/3573 о зачете суммы переплаты в размере 1223529 руб. в счет долга по уточненной налоговой декларации по НДС за январь 2005 г.; НДС с авансов, полученных в счет предстоящих поставок энергии, был исчислен и уплачен в бюджет дважды: сначала ОАО "Ярэнерго" при получении авансов от покупателей, затем ОАО "ЯЭК" при вступлении в силу ст. 162.1 НК РФ, при этом вычет указанных сумм НДС был произведен только один раз при отгрузке продукции; в письме от 10.11.2008 N 15/3831 указано, что ОАО "Ярэнерго" не воспользовалось налоговым вычетом в части НДС с авансов, поскольку после реорганизации на балансе общества не осталось сумм НДС, уплаченных в бюджет с авансов, переданных в ходе реорганизации ОАО "ЯЭК", и оно не производило поставок тепловой энергии в счет данных авансов, так как данный вид деятельности передан ОАО "ЯЭК".

В связи с этим суды пришли к обоснованному выводу о том, что в силу изложенных фактических обстоятельств сложилась ситуация двойного налогообложения, и вывод судов о том, что ст. 162.1 НК РФ ухудшила положение ОАО "ЯЭК" как налогоплательщика, на который ссылалась Инспекция, не повлиял на существо принятых судебных актов, поэтому судебные акты в данной части отмене не подлежат.

Кассационная жалоба Общества.

Судами первой и апелляционной инстанций установлено, что ОАО "АГК" было создано 01.04.2005 путем реорганизации ОАО "Архэнерго" в форме выделения, на внеочередном собрании акционеров ОАО "ТГК-2" в 2006 г. принято решение о реорганизации Общества в форме присоединения к нему ОАО "АГК"; ОАО "Архэнерго", исчислив и уплатив НДС с авансов, в ходе реорганизации перевело долг по обязательствам, связанным с поставкой тепло- и электроэнергии потребителям в части сумм авансовых платежей, полученных от покупателей в счет оплаты тепло- и электроэнергии, на ОАО "АГК" в сумме 6495335 руб. 17 коп., в том числе НДС - 999771 руб. 59 коп.; правопреемник после перевода на него долга увеличил сальдо по кредиту счета 62.2 "авансы полученные" на сумму 6495335 руб. 17 коп. и уплатил в бюджет НДС в размере 999771 руб. 59 коп.; в апреле 2005 г. - марте 2008 г. ОАО "АГК" произведена отгрузка товара покупателю, сумма налога, уплаченная в бюджет с суммы полученного аванса, принята к вычету; в уточненной налоговой декларации за апрель 2005 г., представленной 31.01.2008, ОАО "ТГК-2"(правопреемник ОАО "АГК") произвел перерасчет сумм НДС в связи с исключением из налогооблагаемой базы по НДС сумм авансов, полученных при реорганизации в составе кредиторской задолженности; ОАО "Архэнерго" по счету 62 "НДС с авансовых платежей" отразило по кредиту счета 62 сумму - 999771,59 руб., по дебету указанного счета отражена сумма 999771,59 руб., таким образом, ОАО "Архэнерго" в апреле 2005 г. воспользовалось правом на вычет сумм НДС с авансовых платежей.

Как следует из п. 1, 2 ст .162.1 НК РФ, если реорганизованная (реорганизуемая) организация уплатила НДС с авансов в счет предстоящих поставок, то эта организация получает вычет после перевода долга на правопреемника. Правопреемник при этом не получает право на вычет, а только увеличивает налоговую базу на сумму авансовых платежей.

Поскольку судами установлен факт уплаты НДС с полученных авансов реорганизованной организацией - ОАО "Архэнерго" и производство ею налоговых вычетов с этих сумм, у правопреемника отсутствует право на налоговый вычет вне зависимости от перевода всей суммы долга с учетом НДС в полном объеме.

Суд кассационной инстанции считает правомерным довод Инспекции о том, что Федеральный закон от 22.07.2005 N 118-ФЗ "О внесении изменении в главу 21 Налогового кодекса Российской Федерации" не ухудшает положение ОАО "ТГК-2" как налогоплательщика по следующим основаниям.

Названным законом предусмотрено, что его положения распространяются на правоотношения, возникшие с 1 января 2005 г. Указанный закон в установленном порядке не признан не соответствующим Конституции Российской Федерации. Урегулирование законодателем порядка расчета налогооблагаемой базы реорганизуемой организации не свидетельствует об ухудшении положения налогоплательщиков.

Суд кассационной инстанции учитывает принятие Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации решения об оставлении без изменения судебных актов по делу N А71-1180/2008-Г8 Арбитражного суда Удмуртской Республики.

При таких обстоятельствах оснований к отмене судебных актов по настоящему делу в данной части не имеется.

Учитывая изложенное и руководствуясь ст. 284-287, 289 АПК РФ, постановил:

решение от 11 декабря 2008 г. Арбитражного суда г. Москвы и постановление от 20 февраля 2009 г. Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-57109/08-33-239 оставить без изменения, а кассационную жалобу Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 и кассационную жалобу ОАО "ТГК-2" - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Э.Н. Нагорная

Судьи

С.В. Алексеев

Т.А. Егорова