Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 17 сентября 2009 г. N КГ-А40/6795-09-П Суд признал законным отказ в продаже пакета акций, поскольку распоряжением ответчика выражена воля на создание открытого акционерного общества, а не решение о продаже акций данного общества, при этом ответчик, являющийся собственником девяноста пяти процентов акций акционерного общества, вправе самостоятельно определять необходимость заключения с другим акционером договора купли-продажи акций

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 17 сентября 2009 г. N КГ-А40/6795-09-П

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября 2009 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Зверевой Е.А.

судей: Брагиной Е.А., Тихоновой В.К.

при участии в заседании:

от истца (заявителя): ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" - Калиничева Е.Н. дов. от 18.07.2009 г.

от ответчика: ДИГМ - Писарев Д.А. дов. N Д/5327 от 18.12.2008 г., после перерыва Аугулис О.Ю дов. N Д/5346 от 18.12.2008 г.

от третьих лиц: СГУП по продаже имущества г. Москвы - Иванов В.В. дов. N 09/08-6 от 11.01.2009 г., от ОАО "ТПО ХХI век" - неявка, извещено,

рассмотрев 07-10.09.09 в судебном заседании кассационную жалобу ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" на постановление от 16.04.2008 года N 09АП-2344/2009-АК Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Пронниковой Е.В., Векличем Б.С., Поташовой Ж.В., по иску ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" о признании незаконным отказа продать принадлежащий городу пакет акций и об обязании устранить документальные нарушения к ДИГМ, 3-и лица: СГУП по продаже имущества г. Москвы, ОАО "ТПО 21 век", установил:

В заседании суда объявлялся перерыв до 10.09.2009 г. до 09-50 час.

Общество с ограниченной ответственностью "Торгово-производственное предприятие XXI век" обратилось в арбитражный суд к Департаменту имущества города Москвы с заявлением о признании бездействия по неисполнению пунктов 8.3, 8.4, 10.1 и 10.2 распоряжения N 2520-р от 18.06.03 г. как несоответствующее п.п. 2 п. 12 ст. 43 ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" и нормам постановления Правительства РФ от 25.09.02 г. N 707 "О порядке реализации договоров аренды федерального имущества с правом выкупа, заключенных до вступления в силу ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества".

Решением от 15.05.2008, принятым по данному делу, Арбитражный суд г. Москвы удовлетворил с учетом уточненных требований в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ заявление ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" о признании незаконным отказа Департамента имущества города Москвы, выраженного в письме от 23.11.2007 N 07/34148, продать принадлежащий городу Москве пакет акций ОАО "ТПО XXI век", об обязании Департамента в двухмесячный срок организовать проведение независимой оценки рыночной стоимости принадлежащих городу Москве акций ОАО "ТПО XXI век", после определения рыночной стоимости акций ОАО "ТПО XXI век" перевести акции ОАО "ТПО XXI век" на счет депо комиссионера СГУП по продаже имущества города Москвы, дать поручение СГУП по продаже имущества города Москвы направить ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" (адрес: г. Москва, ул. Степана Шутова, д. 4, стр. 2) извещение о количестве, цене подлежащих продаже акций, порядке и сроках заключения договора купли-продажи и внесения денежных средств в оплату за акции по указанному договору и заключить с заявителем договор купли-продажи акций по цене, установленной с учетом отчета независимого оценщика об оценке рыночной стоимости пакета акций.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2008 N 09АП-8369/2008-АК указанное решение суда оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 19.11.2008 N КГ-А40/9400-08 принятые по настоящему делу судебные акты арбитражных судов отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

При этом суд кассационной инстанции указал на несоответствие материалам дела выводов арбитражных судов о необходимости выполнения лицами, участвующими в деле, взятых на себя обязательств. Указал, что суды ошибочно оценили материалы дела в части условий Распоряжения от 18.06.2003 N 2520-р относительно прав и обязанностей сторон, которыми предусмотрено, что принятие решения о продаже акций могло быть принято лишь после определения рыночной стоимости акций с изданием соответствующего распорядительного акта Департаментом имущества города Москвы. Суд кассационный инстанции указал, что арбитражными судами также не дана оценка факту перехода имущества из государственной собственности в частную, который в данном случае состоялся в момент внесения такого имущества в уставный капитал создаваемого открытого акционерного общества, которое с этого момента является собственником внесенного в уставный капитал имущества. ФАС МО указал, что понятие "право первоочередного приобретения акций" не предполагает обязанности государства продать эти акции второму акционеру в случае волеизъявления на их покупку последнего, а предусматривает лишь невозможность отчуждения таких акций третьим лицам при желании государства осуществить их продажу. Следовательно, Департамент имущества города Москвы, представлявший интересы города Москвы, являющегося собственником 95% акций ОАО "ТПО XXI век", вправе самостоятельно определять необходимость заключения с другим акционером - ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век", владеющим 5% акций, договора купли-продажи. Вместе с тем, судами не исследованы вопросы о наличии либо отсутствии плана приватизации, в том числе о том, подлежит ли спорное имущество обязательной приватизации.

Решением от 30.12.2008, принятым при новом рассмотрении настоящего дела, Арбитражный суд г. Москвы вновь удовлетворил заявление ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" о признании незаконным отказа Департамента имущества города Москвы, выраженного в письме от 23.11.2007 N 07/34148, продать принадлежащий городу Москве пакет акций ОАО "ТПО XXI век".

Суд также обязал Департамент имущества города Москвы в двухмесячный срок организовать проведение независимой оценки рыночной стоимости принадлежащих городу Москве акций ОАО "ТПО XXI век"; после определения рыночной стоимости акций ОАО "ТПО XXI век" перевести акции ОАО "ТПО XXI век" на счет депо комиссионера СГУП по продаже имущества города Москвы; дать поручение СГУП по продаже имущества города Москвы направить ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" (адрес: г. Москва, ул. Степана Шутова, д. 4, стр. 2) извещение о количестве, цене подлежащих продаже акций, порядке и сроках заключения договора купли-продажи и внесения денежных средств в оплату за акции по указанному договору; дать поручение СГУП по продаже имущества города Москвы заключить с ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" (адрес: г. Москва, ул. Степана Шутова, д. 4, стр. 2) договор купли-продажи акций по цене, установленной с учетом отчета независимого оценщика об оценке рыночной стоимости пакета акций.

В обоснование принятого решения суд первой инстанции указал на то, что оспариваемый отказ ответчика не соответствует требованиям законодательства о приватизации, в том числе п. 12 ст. 43 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", и нарушает право заявителя на первоочередное приобретение акций ОАО "ТПО XXI век" в соответствии с избранным способом приватизации, в связи с чем подлежит признанию незаконным. Суд пришел к выводу о наличии волеизъявления Департамента имущества города Москвы на заключение с заявителем договора купли-продажи акций ОАО "ТПО XXI век". По мнению суда, из Распоряжения от 18.06.2003 N 2520-р усматривается, что совершение действий по оценке рыночной стоимости принадлежащих городу Москве акций и направлении заявителю извещения о количестве, цене подлежащих продаже акций, порядке и сроках заключения договора купли-продажи и внесения денежных средств в оплату за акции по указанному договору, а также заключение с ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" договора купли-продажи акций являются согласованными условиями приватизации данного имущества, обязательными к исполнению.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2009 г., решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.12.2008 г. отменено.

В удовлетворении заявления ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" о признании незаконным отказа Департамента имущества города Москвы, выраженного в письме Департамента имущества города Москвы от 23.11.2007 N 07/34148, продать принадлежащий городу Москве пакет акций ОАО "ТПО XXI век", об обязании Департамента имущества города Москвы в двухмесячный срок организовать проведение независимой оценки рыночной стоимости принадлежащих городу Москве акций ОАО "ТПО XXI век", после определения рыночной стоимости акций ОАО "ТПО XXI век" перевести акции ОАО "ТПО XXI век" на счет депо комиссионера СГУП по продаже имущества города Москвы, дать поручение СГУП по продаже имущества города Москвы направить ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" извещение о количестве, цене подлежащих продаже акций, порядке и сроках заключения договора купли-продажи и внесения денежных средств в оплату акций по указанному договору и заключить с заявителем договор купли-продажи акций по цене, установленной с учетом отчета независимого оценщика об оценке рыночной стоимости пакета акций, отказано.

При этом суд апелляционной инстанции указал на неправомерность выводов суда первой инстанции.

Не согласившись с постановлением суда апелляционной инстанции ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" обратилось с кассационной жалобой, в которой просит постановление суда апелляционной инстанции отменить, оставив в силе решение суда первой инстанции.

В обоснование кассационной жалобы, заявитель ссылается на неправильное применение судами норм материального права, а также указывает на несоответствие выводов суда апелляционной инстанции фактическим обстоятельствам дела.

В заседании суда представитель заявителя, поддержал доводы кассационной жалобы в полном объеме.

Представитель ответчика просил постановление суда апелляционной инстанции оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Представитель третьего лица - СГУП по продаже имущества г. Москвы - также просило оставить постановление суда апелляционной инстанции без изменения, по мотивам представленного отзыва на кассационную жалобу.

Третье лицо - ОАО "ТПО 21 век", извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в суд кассационной инстанции своих представителей не направило, что, согласно части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не является препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, явившегося в судебное заседание, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в оспариваемого судебного акта, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Принимая судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований, суд апелляционной инстанции исходил из следующего:

ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" было признано победителем конкурса за право аренды нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Степана Шутова, д. 4, стр. 2, принадлежащего на праве собственности городу Москве, по условиям которого указанное помещение передано ему в аренду сроком на пять лет с правом выкупа в собственность, что подтверждается выпиской из протокола N 2 от 14.09.2000.

05.12.2000 между заявителем и ответчиком был заключен Договор аренды нежилого фонда (нежилого помещения, здания, сооружения), находящего в собственности г. Москвы, N 05-00050/00. Данный договор зарегистрирован 05.01.2001, при этом условие о размере выкупа, сроках и порядке его внесения в договор аренды не включены.

В связи со вступлением в силу Федерального закона N 178-ФЗ от 21.12.2001 "О приватизации государственного и муниципального имущества" обратился в Департамент имущества г. Москвы, осуществляющий права собственника от имени города Москвы, с заявлением о рассмотрении вопроса о выкупе арендуемого помещения, поступившим в Департамент имущества г. Москвы 24.09.2002, и 28.11.2002 ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" уточнило способ выкупа (приватизации) арендуемого им нежилого помещения и дало свое согласие на создание совместно с городом Москвой акционерного общества при условии последующего выкупа акций открытого акционерного общества.

Распоряжением Департамента имущества города Москвы от 18.06.2003 N 2520-р "О создании ОАО "ТПО XXI век" нежилое помещение по адресу: г. Москва, ул. С.Шутова, д. 4, стр. 2, было внесено в качестве вклада в уставный капитал указанного открытого акционерного общества, созданного совместно с арендатором, с предоставлением последнему права первоочередного приобретения акций указанного общества.

Пунктами 8.3 и 8.4 настоящего Распоряжения предусмотрено в двухмесячный срок после регистрации отчета о размещении первого выпуска акций ОАО "ТПО XXI век" и представления в Департамент соответствующей информации организовать проведение независимой оценки рыночной стоимости принадлежащих городу Москве акций. После определения рыночной стоимости акций передать пакет учредительных документов по ОАО "ТПО XXI век" и перевести акции на счет депо комиссионера СГУП по продаже имущества города Москвы. СГУП по продаже имущества города Москвы предписано направить ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" извещение о количестве, цене, подлежащих продаже акций, порядке и сроках заключения договора купли-продажи и внесения денежных средств в оплату за акции по указанному договору, после чего заключить с ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" договор купли-продажи акций по цене, установленной с учетом Отчета независимого оценщика об оценке рыночной стоимости пакета акций (п.п. 10.1, 10.2 Распоряжения).

12.05.2004 состоялась государственная регистрация отчета об итогах выпуска акций ОАО "ТПО XXI век", а акции были распределены следующим образом: Департамент имущества Москвы с долей акций в размере 95% и ООО "ТПП 21 век" с долей акций в размере 5%.

Соглашением от 26.01.2004 был расторгнут Договор аренды нежилого помещения N 05-00050/00 от 05.12.2000.

Письмом от 18.05.2005 (исх. N 05/21681) ДИГМ сообщил заявителю, что не предполагает осуществлять продажу принадлежащего городу акций в ОАО "ТПО XXI век".

ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" от 04.09.2007 повторно обратилось в Департамент имущества г. Москвы с заявлением, содержащим просьбу исполнить изданное последним Распоряжение N 2520-р от 18.03.2003.

Письмом от 23.11.2007 (исх. N 07/34148) Департамент имущества г. Москвы отказал ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" в продаже заявителю принадлежащих городу акций в ОАО "ТПО XXI век", что и явилось основанием для обращения с настоящим иском в суд.

Согласно п. 12 ст. 43 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" в случае заключения договора аренды с правом выкупа до вступления в силу настоящего Федерального закона выкуп государственного и муниципального имущества осуществляется на основании заявления арендатора такого имущества в течение шести месяцев с даты вступления в силу настоящего Федерального закона, если договор аренды с правом выкупа не содержит иных условий о размере выкупа, сроках и порядке его уплаты, посредством внесения арендуемого государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества, созданного совместно с арендатором с предоставлением последнему права первоочередного приобретения акций указанного общества, если рыночная стоимость арендованного имущества на дату подачи заявления составляет свыше 10 тысяч установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда.

Как правильно указано судом апелляционной инстанции, по настоящему делу переход имущества из государственной собственности в частную состоялся в момент внесения такого имущества в уставный капитал создаваемого открытого акционерного общества - ОАО "ТПО XXI век", которое, соответственно, является собственником имущества после его внесения в уставный капитал.

Также следует признать обоснованным вывод суда апелляционной инстанции о том, что волеизъявление города Москвы на заключение с заявителем договора купли-продажи акций выражено путем издания Распоряжения Департамента имущества г. Москвы от 18.06.2003 N 2520-р "О создании ОАО "ТПО XXI век".

На основании п.п. 1.1, 2.2.18, 3.1.1 Положения о Департаменте имущества г. Москвы, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 16.07.2002 N 559-ПП, Департамент является функциональным органом исполнительной власти города Москвы, обеспечивающим проведение государственной политики в области приватизации предприятий, осуществляющим полномочия по управлению и распоряжению объектами собственности города Москвы.

При этом Департамент имущества г. Москвы вправе распоряжаться имуществом города Москвы, заключать договоры, контракты и иные сделки в отношении имущества города Москвы в соответствии с действующим законодательством, а также представлять в пределах своей компетенции интересы города Москвы по закрепленным в собственности города акциям (долям) в уставных капиталах хозяйственных обществ.

Таким образом, Распоряжением Департамента имущества г. Москвы от 18.06.2003 N 2520-р выражена воля собственника - г. Москвы на создание ОАО "ТПО XXI век", а не решение о продаже акций данного акционерного общества.

Следует отметить, что приведенной выше нормой Закона установлено право арендатора помещения на первоочередное приобретение акций.

Понятие "право первоочередного приобретения акций" предусматривает лишь невозможность отчуждения таких акций третьим лицам при наличии воли государства на их продажу.

Следовательно, Департамент имущества г. Москвы, как представитель интересов города Москвы, являющегося собственником 95% акций ОАО "ТПО XXI век", вправе самостоятельно определять необходимость заключения с другим акционером - ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век", владеющим 5% акций ОАО "ТПО XXI век", договора купли-продажи.

На основании изложенного, вывод суда апелляционной инстанции о том, что Департамент имущества г. Москвы правомерно отказал заявителю в продаже принадлежащего городу Москве пакета акций ОАО "ТПО XXI век", является правомерным.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемого судебного акта судам установлены все существенные для дела обстоятельства и им дана надлежащая правовая оценка. Выводы основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу. Нормы материального права применены правильно. Нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемого судебного акта, кассационной инстанцией не установлено.

Доводы кассационных жалоб подлежат отклонению, как основанные на неправильном толковании норм материального права и направленные на переоценку доказательств, что не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2009 г. по делу N А40-9809/08-146-136 оставить без изменения, кассационную жалобу ООО "Торгово-производственное предприятие Двадцать первый век" - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Е.А. Зверева

Судьи

Е.А. Брагина

В.К. Тихонова