Постановление Московского городского суда от 1 марта 2012 г. N 4у/5-454/2012 (ключевые темы: тяжкое преступление - наркотические средства - условное осуждение - преступление средней тяжести - преступление небольшой тяжести)

Постановление Московского городского суда от 1 марта 2012 г. N 4у/5-454/2012

Судья Московского городского суда Ротанова Е.К.,

изучив надзорную жалобу осужденного Калинчаева М.И. о пересмотре приговора Мещанского районного суда города Москвы от 21 июля 2008 года, установила:

приговором Мещанского районного суда города Москвы от 21 июля 2008 года

Калинчаев М.И.,

осужден по ч. 3 ст. 30 и п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, без штрафа.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ, условное осуждение Калинчаеву М.И. по приговору от 08.02.2008 г. отменено, на основании ст. 70 УК РФ к назначенному по данному приговору наказанию частично присоединено наказание по приговору от 08.02.2008 г. в виде 6 месяцев и окончательно назначено Калинчаеву М.И. наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 08 мая 2008 года.

По делу разрешена судьба вещественных доказательств, взысканы процессуальные издержки.

Дело в кассационном порядке не рассматривалось.

Согласно приговора Калинчаев М.И. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

Согласно приговору, преступление совершено 08 мая 2008 года в г. Москве при следующих обстоятельствах.

05 мая 2008 года, примерно в 17 часов 55 минут, Калинчаев М.И., находясь, согласно протокола медицинского освидетельствования А-1 N 539 от 08.05.2008 г., в состоянии опьянения, вызванного употреблением опиатов, по адресу: г. ..., ул. ..., д. ..., в ходе проведения ОРМ "проверочная закупка", незаконно сбыл Л., выступающему в роли покупателя наркотических средств, сверток с веществом в виде порошка и комков бежевого цвета, согласно заключению эксперта N Э-1/645-08 от 16.05.2008 г. являющееся наркотическим средством - героин, общей массой, 1,10 гр. за ... рублей, что является крупным размером, однако преступление довести до конца не смог по независящим от него обстоятельствам, так как наркотическое средство было изъято из незаконного оборота сотрудниками 4 отдела Службы по ЦАО УФСКН РФ по г. Москве.

В надзорной жалобе осужденный Калинчаев М.И. просит о смягчении назначенного ему наказания ввиду неправильного применения судом уголовного закона, указывает на отсутствие в его действиях опасного рецидива преступлений.

Проверив материалы уголовного дела и доводы надзорной жалобы, полагаю необходимым возбудить надзорное производство и передать надзорную жалобу Калинчаева М.И. на рассмотрение президиума Московского городского суда по следующим основаниям.

Вывод суда о виновности Калинчаева М.И. в совершении преступления соответствует фактическим обстоятельствам дела и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывают.

Юридическая квалификация действий Калинчаева М.И. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ является правильной.

Обоснованность осуждения Калинчаева М.И., а также юридическая квалификация содеянного в надзорной жалобе не оспариваются.

Вместе с тем, доводы надзорной жалобы осужденного Калинчаева М.И. об изменении приговора в части назначенного наказания надлежит признать обоснованными.

При рассмотрении данного уголовного дела судом установлено, что Калинчаев М.И. ранее был осужден 16 июля 2004 года приговором Надымского городского суда Ямало-Ненецкого автономного округа по ч. 1 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком в течение 2 лет. 23 декабря 2004 года Надымским городским судом Ямало-Ненецкого автономного округа условное осуждение отменено, Калинчаев М.И. направлен отбывать наказание сроком 2 года в колонию-поселение.

21 марта 2005 года Надымским городским судом Ямало-Ненецкого автономного округа Калинчаев М.И. был осужден по ч. 1 ст. 159, ч. 1 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ частично присоединена неотбытая часть по приговору Надымского городского суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 16 июля 2004 года и окончательно назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы. 05 февраля 2007 года постановлением Усть-Вымского районного суда Республики Коми от 24.01.2007 года Калинчаев М.И. освобожден условно-досрочно на 7 месяцев 26 дней.

08 февраля 2008 года Калинчаев М.И. был осужден Рузским районным судом Московской области по п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ, условно с испытательным сроком в течение 2 лет.

В силу ст. 15 УК РФ преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 158 и ч. 1 ст. 159 УК РФ, являются преступлениями небольшой тяжести, преступление, предусмотренное п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, является преступлением средней тяжести, а преступление, предусмотренное п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, является тяжким преступлением.

В соответствии с п. "а, б" ч. 2 ст. 18 УК РФ, рецидив преступлений признается опасным:

- при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы;

- при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

В соответствии с п. "а, в" ч. 4 ст. 18 УК РФ, судимости за умышленные преступления небольшой тяжести и за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, не учитываются при признании рецидива.

Ввиду этих обстоятельств, на момент совершения 08 мая 2008 года преступления, за которое Калинчаев М.И. осужден приговором Мещанского районного суда г. Москвы от 21 июля 2008 года, он отбыл наказание по предыдущим приговорам в местах лишения свободы лишь по трем преступлениям небольшой тяжести и одному преступлению средней тяжести, за совершение же Калинчаевым М.И. тяжкого преступления, он был осужден к лишению свободы условно.

Таким образом, в действиях Калинчаева М.И. отсутствует опасный рецидив преступлений и соответственно признание его отягчающим наказание обстоятельством, являлось необоснованным.

С учетом изложенного, нахожу, что имеются основания для возбуждения надзорного производства и рассмотрения дела президиумом Московского городского суда, поскольку при назначении Калинчаеву М.И. наказания суд неправильно применил уголовный закон, нарушив требования Общей части УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь п. 2 ч. 3 ст. 406, ч. 2 ст. 410 УПК РФ, судья постановила:

возбудить надзорное производство по жалобе осужденного Калинчаева М.И. о пересмотре приговора Мещанского районного суда города Москвы от 21 июля 2008 года.

Передать надзорную жалобу вместе с уголовным делом на рассмотрение Президиума Московского городского суда.

Судья Московского городского суда

Ротанова Е.К.