Официальный отзыв Правительства РФ на проект федерального закона N 124871-4 "О служебной тайне" внесенный депутатами Государственной Думы В.В. Бобыревым, А.Н. Волковым, М.И. Гришанковым, В.В. Дятленко, В.И. Илюхиным, Н.С. Леоновым, В.В. Маргеловым, А.М. Розуваном (утратил силу)

Официальный отзыв Правительства РФ
на проект федерального закона N 124871-4 "О служебной тайне" внесенный депутатами Государственной Думы В.В. Бобыревым, А.Н. Волковым, М.И. Гришанковым, В.В. Дятленко, В.И. Илюхиным, Н.С. Леоновым, В.В. Маргеловым, А.М. Розуваном

Досье на проект федерального закона

В Правительстве Российской Федерации рассмотрен представленный проект федерального закона.

Необходимость комплексного законодательного регулирования института служебной тайны не вызывает сомнений, поскольку законодательство содержит лишь отдельные положения, регламентирующие получение, использование, распространение и обеспечение доступа к сведениям, составляющим служебную тайну.

Вместе с тем в проекте федерального закона "О служебной тайне" (далее - законопроект) не урегулирован вопрос сочетания различных правовых режимов информации, распространение которой в Российской Федерации ограничивается или запрещается - государственной тайны, коммерческой тайны, служебной тайны, а также применения федеральных законов, регламентирующих соответствующие режимы, что может повлечь серьезные трудности правоприменения.

Законопроектом не предусмотрены механизмы контроля за принятием органами государственной власти решений в сфере служебной тайны, а также за использованием соответствующей информации, которые позволят избежать возможного ограничения прав граждан и организаций на получение информации.

В рассматриваемом законопроекте не учитываются также положения Федерального закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации", согласно которым запрет на разглашение государственным гражданским служащим сведений, составляющих государственную и иную охраняемую федеральным законом тайну, должен быть закреплен в должностном регламенте. При этом запрещается требовать от гражданского служащего исполнения должностных обязанностей, не установленных служебным контрактом и должностным регламентом (часть 7 статьи 24 названного Федерального закона).

При рассмотрении положений части 2 статьи 1 законопроекта необходимо учитывать, что обязательства по соблюдению режима служебной тайны могут возникнуть не только в силу должностного положения и трудовых обязательств у граждан, должностных лиц органов местного самоуправления, а также в связи с принятием нормативных правовых актов. Такие обязательства возникают и в случае заключения юридическими лицами гражданско-правовых договоров (часть 3 статьи 15 законопроекта).

Кроме того, необходимо отметить, что определяемый круг лиц, для которых положения законопроекта являются обязательными, нуждается в доработке, поскольку в соответствии с частью 2 статьи 15 Конституции Российской Федерации федеральные законы должны соблюдать все органы, должностные лица, граждане и их объединения Российской Федерации.

Следует уточнить определение понятия "сведения, составляющие служебную тайну (служебная тайна)", содержащееся в статье 2 законопроекта. В данном определении служебная тайна рассматривается как конфиденциальная информация, образующаяся в процессе управленческой деятельности органа и организации. Представляется целесообразным из определения исключить слово "управленческой", поскольку управленческая деятельность не характерна для органов судебной и представительной власти.

Статьей 4 законопроекта определяются полномочия органов государственной власти в сфере служебной тайны. Вместе с тем в соответствии со статьей 9 законопроекта режим служебной тайны может быть установлен и в органах местного самоуправления.

Кроме того, положение части 2 статьи 4 законопроекта, определяющие права и обязанности государственных служащих и иных работников органов государственной власти, не относится к предмету правового регулирования указанной статьи законопроекта.

В статье 6 законопроекта устанавливаются основания отнесения сведений к служебной тайне. При этом отмечается, что орган государственной власти вправе отнести к служебной тайне сведения, полученные им в процессе управленческой деятельности, если их распространение может воспрепятствовать либо иным образом отрицательно сказаться на реализации полномочий, предоставленных ему федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами. В качестве законодательных ограничений при принятии подобных решений выступают закрепленные в статье 5 законопроекта принципы законности, обоснованности, разумной достаточности и своевременности.

Полагаем, что использование принципов в качестве правовых ограничений в деятельности государственных органов в условиях достаточно общего их определения законопроектом может привести к злоупотреблениям в осуществлении последними своих полномочий. Кроме того, полагаем, что отнесение информации к служебной тайне должно осуществляться в целях защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Данное требование вытекает из статьи 18 Конституции Российской Федерации.

В соответствии со статьей 6 законопроекта обязанность защищать сведения, полученные от физических и юридических лиц в режиме служебной тайны, возникает только при наличии соответствующих пометок на документах, содержащих сведения конфиденциального характера. Однако статья 8 законопроекта нанесение ограничительных пометок относит к полномочиям государственных служащих и иных лиц государственных органов. Остается неясным, следует ли физическим и юридическим лицам обозначать конфиденциальность предоставляемых сведений при условии, что ряд законодательных актов и указов Президента Российской Федерации содержит прямое указание на отнесение отдельных видов информации к категории конфиденциальной.

Представляется необходимым в части 3 статьи 6 законопроекта предусмотреть нормы, гарантирующие, что представляемая в установленных законодательством Российской Федерации случаях и порядке бухгалтерская (финансовая) отчетность организаций не может быть отнесена к служебной тайне, кроме случаев, предусмотренных Федеральным законом "О бухгалтерском учете".

В абзаце пятом части 3 статьи 6 законопроекта следует конкретизировать понятие "привилегий, компенсаций и льгот, предоставляемых государством", поскольку перечисленные гарантии могут предоставляться как федеральными органами государственной власти и органами государственной власти субъектов Российской Федерации, так и органами местного самоуправления.

Определяемое абзацем седьмым части 3 статьи 6 законопроекта понятие "бюджетные средства, иные государственные и местные ресурсы" необходимо привести в соответствие с Бюджетным кодексом Российской Федерации.

Согласно положениям части 2 статьи 7 законопроекта перечни сведений, отнесенных органами государственной власти к служебной тайне, подлежат государственной регистрации и официальному опубликованию.

Требует уточнения порядок государственной регистрации и официального опубликования перечней сведений, отнесенных органами государственной власти к служебной тайне, поскольку неясно, какими нормативными правовыми актами они должны утверждаться.

В соответствии с частью 1 статьи 9 законопроекта порядок установления режима служебной тайны, обязательный для исполнения всеми органами и организациями, осуществляющими работы со сведениями, составляющими служебную тайну, определяется Правительством Российской Федерации. Однако Правительство Российской Федерации в соответствии с Федеральным конституционном законом "О Правительстве Российской Федерации" наделено такими полномочиями лишь в отношении федеральных органов исполнительной власти. Что касается органов законодательной и судебной власти, то Правительство Российской Федерации не может регламентировать их деятельность.

При регламентации вопросов, связанных с отменой режима служебной тайны, в части срока действия режима служебной тайны (часть 2 статьи 10 законопроекта), необходимо учитывать характер сведений и основания установления режима. Так, если указанные сведения были предоставлены физическими и юридическими лицами, то срок действия режима служебной тайны не должен быть меньше, чем срок защиты исходных данных (например, персональных данных налогоплательщика или коммерческой тайны юридического лица). Данное замечание относится и к части 3 статьи 11 законопроекта в части обязательств работника по неразглашению сведений, составляющих служебную тайну.

В части 1 статьи 13 законопроекта считаем необходимым предусмотреть, что передача сведений, составляющих служебную тайну, между органами государственной власти может осуществляться не только по решению их руководителей, но и в случаях, установленных нормативными правовыми актами, регулирующими деятельность соответствующих органов государственной власти. При этом указанный законопроект должен однозначно определять, что в данных случаях передача сведений не может рассматриваться как нарушение режима служебной тайны. Кроме того, в законопроекте следует установить порядок доступа к сведениям, составляющим служебную тайну, уполномоченных органов государственного контроля и надзора, а также аудиторских организаций.

В статье 13 законопроекта слова "организации органов государственной власти" следует заменить словами "организации, находящиеся в ведении органов государственной власти".

Статья 19 законопроекта содержит поручение государственным библиотекам решить вопрос об отмене режима ограничения доступа к документам, имеющим пометку "для служебного пользования". По нашему мнению, такое же поручение должно быть дано и государственным архивам.

Кроме того, полагаем необходимым отметить, что принятие федерального закона "О служебной тайне" приведет к дополнительным финансовым затратам в связи с необходимостью проведения мероприятий по технической защите сведений, составляющих служебную тайну. Однако материалы законопроекта не содержат соответствующего финансово-экономического обоснования.

На основании изложенного проект федерального закона Правительством Российской Федерации не поддерживаются.

Заместитель Председателя Правительства Российской Федерации

А. Жуков