Энциклопедия решений. Принятие решения об одобрении сделки с заинтересованностью АО до 01.01.2017

Принятие решения об одобрении сделки с заинтересованностью АО до 01.01.2017

С 01.01.2017 в Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) были внесены изменения в части порядка совершения сделок акционерного общества с заинтересованностью (Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность", далее - Закон N 343-ФЗ), в том числе, было установлено, что сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение.

По законодательству, действовавшему до 01.01.2017, сделки с заинтересованностью должны были одобряться советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием акционеров (единственным акционером) АО до их совершения. Также допускалась возможность последующего их одобрения (п. 3 ст. 47, пп. 15 п. 1 ст. 48, пп. 16 п. 1 ст. 65, ст. 83, абз. шестой п. 1 ст. 84 Закона об АО в ред. до 01.01.2017, п. 3 ст. 157.1 ГК РФ, пп. 2 п. 4 и пп. 5 п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью", далее - Постановление N 28).

Положения Закона об АО в редакции Закона N 343-ФЗ подлежат применению к сделкам, совершенным после 01.01.2017 (ст. 4 ГК РФ, п. 29 постановления Пленума ВС РФ от 26.06.2018 N 27 "Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность", далее - Постановление N 27).

Решения об одобрении сделок с заинтересованностью, принятые до 01.01.2017, в отношении сделок, которые не были заключены до этой даты, сохраняют свое действие после 01.01.2017 и могут рассматриваться как надлежащее согласие (одобрение) на совершение сделки в случае, если они соответствуют положениям Закона об АО в редакции Закона N 343-ФЗ (абз. второй п. 29 Постановления N 27).

Решение об одобрении сделки, являющейся одновременно крупной сделкой и сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, принятое до 01.01.2017 по правилам о сделках с заинтересованностью, в случае если такая сделка не была совершена до 01.01.2017, после указанной даты может рассматриваться как надлежащее согласие (одобрение) на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. При этом такая сделка подлежит отдельному одобрению по правилам о крупных сделках (п. 5 ст. 79 Закона об АО, абз. третий п. 29 Постановления N 27).

Порядок принятия решения об одобрении сделки с заинтересованностью АО до 01.01.2017 мог зависеть от следующих факторов:

- наличия у АО публичного статуса (далее - также ПАО);

- положений устава непубличного АО (далее - также НПАО);

- количества акционеров*(1);

- цены сделки относительно балансовой стоимости активов АО;

- количества незаинтересованных в совершении сделки директоров и/или независимых директоров.

Указанный ниже порядок принятия решения об одобрении сделки с заинтересованностью соответствует правилам законодательства, действовавшего до 01.01.2017.

Решение об одобрении сделки с заинтересованностью АО должен принимать:

Непубличное АО*(2)
Если в НПАО с числом акционеров, имеющих голосующие акции, 49 или менее, не создан совет директоров и его функции в соответствии с уставом осуществляет общее собрание акционеров АО/единственный акционер	Общее собрание акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров- владельцев голосующих акций (а не только присутствующих на собрании), или единственный акционер АО	п. 3 ст. 47, п. 2.1 ст. 48, абз. второй п. 1 ст. 64, п.п. 2, 4 ст. 83 Закона об АО в ред. до 01.01.2017
В НПАО в устав общества (по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами) внесены положения об отнесении к компетенции общего собрания вопросов, относящихся к компетенции совета директоров АО	Общее собрание акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров- владельцев голосующих акций (а не только присутствующих на собрании), или единственный акционер АО	(пп. 1 п. 3 ст. 66.3, п. 2 ст. 67.1 ГК РФ, п. 3 ст. 47, п. 4 ст. 48, п.п 2, 3 ст. 83 Закона об АО в ред. до 01.01.2017
АО независимо от числа акционеров - владельцев голосующих акций
а) Сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных АО, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции. б) Сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных АО, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции. в) Предмет сделки или нескольких взаимосвязанных сделок - имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) АО составляет 2 и более процента (с 01.01.2017 - 10 и более процентов) балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением вышеуказанных в п.п. "а" и "б" сделок.	Общее собрание акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций (а не только присутствующих на собрании) или единственный акционер АО	п. 3 ст. 47, пп. 15 п. 1 ст. 48, п. 4 ст. 83 Закона об АО в ред. до 01.01.2017, пп. 5 п. 9 Постановления Пленума N 28
АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее
По общему правилу	Совет директоров большинством голосов директоров, не заинтересованных в совершении сделки, при условии, если количество таких директоров обеспечивает кворум, необходимый для проведения заседания совета директоров	пп. 16 п. 1 ст. 65, п. 2 ст. 83 Закона об АО в ред. до 01.01.2017, пп. 5 п. 9 Постановления Пленума N 28
Количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом АО кворума для проведения заседания совета директоров*(3)	Общее собрание акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров-владельцев голосующих акций (а не только присутствующих на собрании), или единственный акционер АО	п. 3 ст. 47, пп. 15 п. 1 ст. 48, п.п. 2, 4 ст. 83 Закона об АО в ред. до 01.01.2017, пп. 5 п. 9 Постановления Пленума N 28
АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000
По общему правилу	Совет директоров АО большинством голосов независимых директоров*(4), не заинтересованных в совершении сделки	пп. 16 п. 1 ст. 65, п. 3 ст. 83 Закона об АО в ред. до 01.01.2017
Если все члены совета директоров АО признаны заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами	Общее собрание акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций (а не только присутствующих на собрании)	пп. 15 п. 1 ст. 48, п.п. 3, 4 ст. 83 Закона об АО в ред. до 01.01.2017, пп. 5 п. 9 Постановления Пленума N 28

Внимание

Представители РФ, субъектов РФ, назначенные в совет директоров (наблюдательный совет) АО, в отношении которых принято решение об использовании специального права ("золотой акции"), участвуют в общем собрании акционеров с правом вето при принятии общим собранием акционеров решений о совершении АО сделок с заинтересованностью (п. 3 ст. 38 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", п. 5 ст. 1 Закона об АО).

Дополнительные требования к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, могут быть установлены Банком России (п. 8 ст. 83 Закона об АО в ред. до 01.01.2017).

Принятое общим собрания акционеров/единственным акционером, советом директоров решение об одобрении сделки с заинтересованностью оформляется письменно: соответственно, протоколом общего собрания акционеров (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ, п. 1 ст. 63 Закона об АО), решением единственного акционера (п. 3 ст. 47 Закона об АО), протоколом заседания совета директоров (п. 2 ст. 63 Закона об АО).

В предусмотренных законом случаях информация о принятии решения о согласии на совершение сделки с заинтересованностью подлежит раскрытию. Сведения об условиях данной сделки, а также о лице (лицах), являющемся (являющихся) ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), могут не раскрываться до совершения сделки, если это предусмотрено принятым уполномоченным органом управления АО-эмитента решением о ее одобрении (п. 16 ст. 30 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", п. 14.9, п. 15.7 Положения Банка России от 30.12.2014 N 454-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг").

______________________________

*(1) С 01.01.2017 порядок принятия советом директоров АО решений о согласии на совершение сделки с заинтересованностью зависит не от числа акционеров, а от того, является ли АО публичным или непубличным (п.п. 2 - 3.2 ст. 83 Закона об АО).

*(2) С 01.01.2017 уставом НПАО может быть установлен отличный от установленного законом порядок совершения сделок с заинтересованностью, либо установлено, что соответствующие положения закона не применяются к этому обществу.

Такие положения могут быть включены в устав (исключены из устава) АО при его учреждении или внесении изменений в его устав по решению общего собрания акционеров, принятому всеми акционерами АО единогласно (п. 8 ст. 83 Закона об АО).

*(3) Во внутренних документах АО рекомендуется закрепить положение о том, что при проведении заседаний совета директоров в очной форме для определения наличия кворума и результатов голосования учитывается письменное мнение по вопросам повестки дня заседания члена совета директоров, отсутствующего на заседании, и определить порядок получения письменного мнения члена совета директоров, обеспечивающий его оперативное направление и получение (например, посредством телефонной или электронной связи) (п. 159 части Б Кодекса корпоративного управления, направленного письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463).

*(4) Независимым директором признается член совета директоров АО, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

- лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа АО, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;

- лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления АО, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;

- аффилированным лицом АО, за исключением члена совета директоров общества.

С 01.01.2017 в уставе ПАО можно предусмотреть дополнительные критерии к независимым директорам (п. 3 и п. 3.2 ст. 83 Закона об АО).

Тема

Сделки с заинтересованностью АО

См. также

Обзор изменений в части регулирования крупных сделок и сделок с заинтересованностью АО и ООО с 01.01.2017

Порядок совершения (одобрения) сделок с заинтересованностью АО

Принятие решения о согласии на совершение (об одобрении) сделки АО с заинтересованностью

Энциклопедия судебной практики