Энциклопедия решений. Принятие решения об одобрении сделки с заинтересованностью АО до 01.01.2017

Принятие решения об одобрении сделки с заинтересованностью АО до 01.01.2017

По законодательству, действовавшему до 01.01.2017, сделки с заинтересованностью акционерного общества должны одобряться советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием акционеров (единственным акционером) (п. 3 ст. 47, пп. 15 п. 1 ст. 48, пп. 16 п. 1 ст. 65, ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", далее - Закон об АО).

Внимание

С 1 января 2017 г. в соответствии с Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" (далее - Закон N 343-ФЗ) сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение.

На сделку заинтересованностью до ее совершения может быть получено согласие совета директоров или общего собрания акционеров АО по требованию единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа АО, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или акционера (акционеров), обладающего не менее чем 1% голосующих акций (п. 1 ст. 83 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

Совету директоров АО рекомендуется до одобрения сделки:

- предварительно рассматривать независимыми директорами АО вопрос о существенных сделках с заинтересованностью контролирующего лица АО до рассмотрения этого вопроса на заседании совета директоров (в том числе и при вынесении указанного вопроса на общее собрание акционеров) (п. 320 части Б Кодекса корпоративного управления, направленного письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463, далее - Кодекс корпоративного управления);

- в случае выявления фактической заинтересованности в сделке отражать такие обстоятельства в материалах по данному вопросу и рекомендовать фактически заинтересованным акционерам и членам совета директоров АО не принимать участия в голосовании по вопросу одобрения такой сделки (п. 323 части Б Кодекса корпоративного управления).

Сделки с заинтересованностью АО, совершенные до 01.01.2017, должны были быть одобрены до их совершения (п. 1 ст. 83 Закона об АО, пп. 5 п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" (далее - Постановление N 28). Однако допустима и возможность последующего их одобрения (п. 3 ст. 157.1 ГК РФ, абз. шестой п. 1 ст. 84 Закона об АО, пп. 2 п. 4 Постановления N 28).

Порядок принятия решения об одобрении сделки с заинтересованностью АО до 01.01.2017 может зависеть от следующих факторов:

- наличия у АО публичного статуса (далее - также ПАО);

- положений устава непубличного АО (далее - также НПАО);

- количества акционеров*(1);

- цены сделки относительно балансовой стоимости активов АО;

- количества незаинтересованных в совершении сделки директоров и/или независимых директоров.

Решение об одобрении сделки с заинтересованностью АО принимает:

Непубличное АО*(2)
Если в НПАО с числом акционеров, имеющих голосующие акции, 49 или менее, не создан совет директоров и его функции в соответствии с уставом осуществляет общее собрание акционеров АО/единственный акционер	Общее собрание акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров- владельцев голосующих акций (а не только присутствующих на собрании), или единственный акционер АО	п. 3 ст. 47, п. 2.1 ст. 48, абз. второй п. 1 ст. 64, п.п. 2, 4 ст. 83 Закона об АО
В НПАО в устав общества (по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами) внесены положения об отнесении к компетенции общего собрания вопросов, относящихся к компетенции совета директоров АО	Общее собрание акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров- владельцев голосующих акций (а не только присутствующих на собрании), или единственный акционер АО	(пп. 1 п. 3 ст. 66.3, п. 2 ст. 67.1 ГК РФ, п. 3 ст. 47, п. 4 ст. 48, п.п 2, 3 ст. 83 Закона об АО
АО независимо от числа акционеров - владельцев голосующих акций
а) Сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных АО, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции. б) Сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных АО, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции. в) Предмет сделки или нескольких взаимосвязанных сделок - имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) АО составляет 2 и более процента (с 01.01.2017 - 10 и более процентов) балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением вышеуказанных в п.п. "а" и "б" сделок.	Общее собрание акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций (а не только присутствующих на собрании) или единственный акционер АО	п. 3 ст. 47, пп. 15 п. 1 ст. 48, п. 4 ст. 83 Закона об АО, пп. 5 п. 9 Постановления Пленума N 28
АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее
По общему правилу	Совет директоров большинством голосов директоров, не заинтересованных в совершении сделки, при условии, если количество таких директоров обеспечивает кворум, необходимый для проведения заседания совета директоров	пп. 16 п. 1 ст. 65, п. 2 ст. 83 Закона об АО, пп. 5 п. 9 Постановления Пленума N 28
Количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом АО кворума для проведения заседания совета директоров*(3)	Общее собрание акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров-владельцев голосующих акций (а не только присутствующих на собрании), или единственный акционер АО	п. 3 ст. 47, пп. 15 п. 1 ст. 48, п.п. 2, 4 ст. 83 Закона об АО, пп. 5 п. 9 Постановления Пленума N 28
АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000
По общему правилу	Совет директоров АО большинством голосов независимых директоров*(4), не заинтересованных в совершении сделки	пп. 16 п. 1 ст. 65, п. 3 ст. 83 Закона об АО
Если все члены совета директоров АО признаны заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами	Общее собрание акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций (а не только присутствующих на собрании)	пп. 15 п. 1 ст. 48, п.п. 3, 4 ст. 83 Закона об АО, пп. 5 п. 9 Постановления Пленума N 28

Внимание

Представители РФ, субъектов РФ, назначенные в совет директоров (наблюдательный совет) АО, в отношении которых принято решение об использовании специального права ("золотой акции"), участвуют в общем собрании акционеров с правом вето при принятии общим собранием акционеров решений о совершении АО сделок с заинтересованностью (п. 3 ст. 38 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", п. 5 ст. 1 Закона об АО).

Отметим, что в ст. 157.1 ГК РФ установлены общие правила, регламентирующие порядок предоставления согласия на совершение сделок. Однако в силу прямого указания п. 1 ст. 157.1 ГК РФ нормы Закона об АО об одобрении сделки с заинтересованностью являются специальными по отношению к правилам ст. 157.1 ГК РФ (см. также п. 53 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"). Правила ст. 157.1 ГК РФ применяются к порядку предоставления согласия на совершение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, только в части, не противоречащей специальным нормам Закона об АО.

Дополнительные требования к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, могут быть установлены Банком России (п. 8 ст. 83 Закона об АО).

Принятое общим собрания акционеров/единственным акционером, советом директоров решение об одобрении сделки с заинтересованностью оформляется письменно: соответственно, протоколом общего собрания акционеров (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ, п. 1 ст. 63 Закона об АО), решением единственного акционера (п. 3 ст. 47 Закона об АО), протоколом заседания совета директоров (п. 2 ст. 63 Закона об АО).

В предусмотренных законом случаях информация об одобрении сделки с заинтересованностью подлежит раскрытию. Сведения об условиях данной сделки, а также о лице (лицах), являющемся (являющихся) ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), могут не раскрываться до совершения сделки, если это предусмотрено принятым уполномоченным органом управления АО-эмитента решением о ее одобрении (п. 16 ст. 30 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", п. 14.9, п. 15.7 Положением Банка России от 30.12.2014 N 454-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг").

______________________________

*(1) С 01.01.2017 порядок принятия советом директоров АО решений о согласии на совершении сделки с заинтересованностью будет зависеть не от числа акционеров, а от того, является ли АО публичным или непубличным (п.п. 2 - 3.2 ст. 83 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

*(2) С 01.01.2017 уставом НПАО может быть установлен отличный от установленного законом порядок одобрения сделок с заинтересованностью, либо установлено, что соответствующие положения закона не применяются к этому обществу.

Такие положения могут быть включены в устав (исключены из устава) АО при его учреждении или внесении изменений в его устав по решению общего собрания акционеров, принятому всеми акционерами АО единогласно (п. 8 ст. 83 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

*(3) Во внутренних документах АО рекомендуется закрепить положение о том, что при проведении заседаний совета директоров в очной форме для определения наличия кворума и результатов голосования учитывается письменное мнение по вопросам повестки дня заседания члена совета директоров, отсутствующего на заседании, и определить порядок получения письменного мнения члена совета директоров, обеспечивающий его оперативное направление и получение (например, посредством телефонной или электронной связи) (п. 159 части Б Кодекса корпоративного управления).

*(4) Независимым директором признается член совета директоров АО, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

- лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа АО, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;

- лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления АО, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;

- аффилированным лицом АО, за исключением члена совета директоров общества.

С 01.01.2017 в уставе ПАО можно предусмотреть дополнительные критерии к независимым директорам (п. 3 и п. 3.2 ст. 83 Закона об АО в ред. Закона N 343-ФЗ).

Тема

Сделки с заинтересованностью АО

См. также

Обзор изменений в части регулирования крупных сделок и сделок с заинтересованностью АО и ООО с 01.01.2017

Порядок совершения сделок с заинтересованностью АО с 01.01.2017

Принятие решения о согласии на совершение сделки АО с заинтересованностью с 01.01.2017

Энциклопедия судебной практики

Практические ситуации

Построить список