Энциклопедия решений. Сфера действия Закона N 223-ФЗ: исключения (ноябрь 2024)

Сфера действия Закона N 223-ФЗ: исключения

В соответствии с ч. 4 ст. 1 Закона N 223-ФЗ этот Закон не регулирует отношения, связанные с:

- куплей-продажей ценных бумаг, валютных ценностей, драгоценных металлов, а также заключением договоров, являющихся производными финансовыми инструментами (за исключением договоров, которые заключаются вне сферы биржевой торговли и исполнение обязательств по которым предусматривает поставки товаров) (п. 1 ч. 4 ст. 1 Закона N 223-ФЗ);

- приобретением заказчиком биржевых товаров на товарной бирже в соответствии с законодательством о товарных биржах и биржевой торговле (п. 2 ч. 4 ст. 1 Закона N 223-ФЗ);

- осуществлением заказчиком закупок товаров, работ, услуг в соответствии с Законом N 44-ФЗ (п. 3 ч. 4 ст. 1 Закона N 223-ФЗ);

- закупкой в области военно-технического сотрудничества (п. 4 ч. 4 ст. 1 Закон N 223-ФЗ);

- закупкой товаров, работ, услуг в соответствии с международным договором Российской Федерации, если таким договором предусмотрен иной порядок определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) таких товаров, работ, услуг (п. 5 ч. 4 ст. 1 Закона N 223-ФЗ);

- осуществлением заказчиком отбора аудиторской организации для проведения обязательного аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности заказчика в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" (п. 7 ч. 4 ст. 1 Закона N 223-ФЗ);

- заключением и исполнением договоров в соответствии с законодательством РФ об электроэнергетике, являющихся обязательными для субъектов оптового рынка - участников обращения электрической энергии и (или) мощности (п. 8 ч. 4 ст. 1 Закона N 223-ФЗ);

- осуществлением кредитной организацией лизинговых операций и межбанковских операций, в том числе с иностранными банками (п. 9 ч. 4 ст. 1 Закона N 223-ФЗ);

- определением, избранием и деятельностью представителя владельцев облигаций в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (п. 10 ч. 4 ст. 1 Закона N 223-ФЗ);

- открытием головным исполнителем поставок продукции по государственному оборонному заказу, исполнителем, участвующим в поставках продукции по государственному оборонному заказу, в уполномоченном банке отдельного счета и заключением ими с уполномоченным банком договоров о банковском сопровождении сопровождаемой сделки в соответствии с Федеральным законом от 29.12.2012 N  275-ФЗ "О государственном оборонном заказе" (п. 11 ч. 4 ст. 1 Закона N 223-ФЗ).

Как видим, из сферы действия Закона N 223-ФЗ исключаются, в основном, закупки на рынках, заранее предполагаемых конкурентными (биржевые рынки, рынки электроэнергии - п.п. 1, 2 ч. 4 ст. 1 Закона N 223-ФЗ), и те закупки, для которых отдельными правовыми актами предусмотрен (или может быть предусмотрен) отдельный порядок определения контрагента, делающий невозможным применение требований Закона N 223-ФЗ (п.п. 3-5, 7, 8, 11 ч. 4 ст. 1 этого Закона). Особое место здесь занимает закупка в соответствии с Законом N 44-ФЗ, которая рассмотрена отдельно. Отношения в сфере осуществления кредитными организациями операций в сфере лизинга и межбанковских операций и в сфере деятельности представителей владельцев облигаций исключены, видимо, в связи с их особой спецификой.

По смыслу ч.ч. 1, 2, 4 ст. 1 Закона N 223-ФЗ вышеприведенный перечень является закрытым, исчерпывающим, и все гражданско-правовые договоры, не относящиеся к описанным в нем отношениям, должны заключаться в соответствии с этим Законом (см. также письма Минэкономразвития России от 05.12.2011 N Д28-647, от 25.11.2013 N Д28и-2295).

Вместе с тем, по нашему мнению, в отдельных случаях необходимо учитывать правовую классификацию предмета договора. Исходя из общего правила, определяющего сферу действия Закона N 223-ФЗ, в любом случае для квалификации заключения договора как закупки этот договор должен все-таки предусматривать приобретение товаров, работ или услуг, хотя бы и "финансовых услуг", предусмотренных Федеральным законом от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции". Отметим в связи с этим, что товаром по договору купли-продажи согласно п. 1 ст. 455 ГК РФ могут быть любые вещи с соблюдением правил оборотоспособности объектов гражданских прав, предусмотренных ст. 129 ГК РФ. Однако правовой статус, например, доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью законодательством однозначно не определен, и ее, как правило, относят к имущественным правам*(1). В любом случае можно однозначно говорить, что она не является вещью, а значит и товаром. Поэтому, по нашему мнению, заключение договора на приобретение доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не подпадает под действие Закона N 223-ФЗ.

Несколько иначе выглядит вопрос с приобретением другого имущественного права - права требования по договору по договору цессии (п. 1 ст. 382, ст. 391 ГК РФ). С одной стороны, представляется очевидным, что их предметом является не само по себе приобретение товаров, работ или услуг, а вступление стороны такого договора в иное, самостоятельное обязательство. С другой стороны, в рамках обязательства, в которое вступает новое лицо, в данном случае - заказчик, руководствующийся Законом N 223-ФЗ, такое приобретение и происходит. Соответственно, можно обосновать как ту точку зрения, что договоры цессии не подпадают под действие Закона N 223-ФЗ, поскольку их непосредственным результатом не является приобретение товаров, работ, услуг, так и ту точку зрения, что эти договоры под указанный Закон подпадают, поскольку приобретение товаров, работ, услуг является конечным результатом их заключения. На наш взгляд, духу Закона N 223-ФЗ более соответствует вторая точка зрения.

К сожалению, официальные разъяснения или правоприменительная практика по приобретению имущественных прав заказчиками, руководствующимися Законом N 223-ФЗ, в настоящее время отсутствуют.

______________________________

*(1) Аргументацию в пользу данной точки зрения можно рассмотреть в следующих материалах.

Тема

Сфера действия Закона N 223-ФЗ

См. также

Сфера действия Закона N 223-ФЗ: общее правило

Гражданско-правовой договор. Общие положения

Виды гражданско-правовых договоров

Договор купли-продажи акций

Разграничение сфер действия законов о закупках

Сфера действия Закона N 44-ФЗ: общее правило

Сфера действия Закона N 44-ФЗ: исключения

Практические ситуации

Построить список