Ловушки всемирной паутины (С. Шеленков, "Новая адвокатская газета", N 4, февраль 2012 г.)

Ловушки всемирной паутины

Как доказать нарушение авторских прав в интернете.

В связи с развитием информационных технологий, благодаря которым упростился доступ к виртуальным способам общения, вопрос о защите авторских прав на информацию, размещенную в виртуальном пространстве (сети Интернет), становится все более актуальным.

Не секрет, что многие авторы, в том числе и адвокаты, регулярно размещают свои аналитические материалы на личных интернет-сайтах. Преследуя благую цель - довести до сведения неограниченного круга лиц интересную и практически полезную информацию, адвокаты подчас сталкиваются с ситуацией, когда их материалы без их ведома оказываются продублированными на других интернет-сайтах, причем даже без ссылки на первоначальный источник материала.

В таком случае можно вести речь о нарушении исключительных авторских прав адвокатов на использование принадлежащих им произведений способом и в порядке, предусмотренными действующим гражданским законодательством России.

В силу абз. 1 ч. 1 ст. 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом.

Согласно ч. 1 ст. 1270 ГК РФ адвокату как автору произведения принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со ст. 1229 ГК РФ в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение).

В соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 1229 ГК РФ использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными ГК РФ), если такое использование осуществляется без согласия адвоката как правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом.

Если лицом, допустившим размещение материалов (произведения) автора-адвоката в сети Интернет, не будет представлено доказательств получения согласия самого автора-адвоката на использование спорного произведения, такое использование осуществляется незаконно, с нарушением исключительных прав автора-адвоката.

Какие права автора-адвоката нарушаются?

Поскольку размещение произведения происходит без согласия автора-адвоката (далее - автора) и само произведение публикуется в дальнейшем от имени другого лица, наблюдается нарушение следующих прав: право авторства и право автора на имя (ст. 1265 ГК РФ), право на неприкосновенность произведения и защита произведения от искажений (ст. 1266 ГК РФ), исключительное право на произведение (ст. 1266 ГК РФ), информация об авторском праве (ст. 1300 ГК РФ).

Как доказать факт нарушения прав?

Поскольку в рассматриваемой ситуации речь идет о произведении, размещенном в сети Интернет, и, как следствие, не имеющем материального носителя, действенным способом фиксации нарушения авторских прав (хотя и не единственно возможным) может стать протокол осмотра доказательства, составленный нотариусом. Такая практика уже имеет место. Главное, что суды принимают такой протокол как доказательство по делу о нарушении авторских прав в сети Интернет.

В качестве подтверждения факта незаконного опубликования произведения может использоваться также справка или иной аналогичный документ, предоставленный интернет-провайдером, обслуживающим сайт, на котором было противоправным образом размещено произведение.

Весьма интересен способ фиксации нарушения, признанный Арбитражным судом г. Москвы и отраженный в определении от 6 сентября 2010 г. по делу N А40-103517/10-15-877-ПО.

Как следует из определения суда, истец обратился в суд с просьбой принять предварительные обеспечительные меры, а именно: произвести судом осмотр и зафиксировать на бумажном носителе информацию, размещенную на странице в сети Интернет на определенных сайтах. Заявление истца было мотивировано невозможностью представления в арбитражный суд необходимых доказательств в случае предъявления иска в арбитражный суд. И суд определил удовлетворить заявление истца о предварительном обеспечении доказательств и поручил судебному приставу-исполнителю с участием специалиста в порядке исполнительного производства в 10-дневный срок произвести осмотр сайта в сети Интернет с целью выявления и фиксации на бумажном носителе его содержания.

Что грозит нарушителю?

Статьей 1301 ГК РФ установлено, что в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных ГК РФ (ст. 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с п. 1252 ГК РФ требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда.

В соответствии с ч. 3 ст. 1252 ГК РФ размер компенсации определяется судом в пределах, установленных указанным Кодексом, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

Автор вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо за допущенное правонарушение в целом.

Приведенные нормы предоставляют суду относительную дискрецию при решении вопроса о назначении суммы компенсации за нарушение авторских прав.

Между тем, как разъяснено в пункте 43.3 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 г. N 3/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", суд при рассмотрении дел о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей определяет сумму компенсации в указанных законом пределах по своему усмотрению, но не выше заявленного истцом требования.

При этом суд не лишен права взыскать сумму компенсации в меньшем размере по сравнению с заявленным требованием, но не ниже низшего предела, установленного в соответствующей статье ГК РФ.

Размер подлежащей взысканию компенсации должен быть судом обоснован.

При определении размера компенсации суд, учитывая, в частности, характер допущенного нарушения, срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности, степень вины нарушителя, наличие ранее совершенных лицом нарушений исключительного права данного правообладателя, вероятные убытки правообладателя, принимает решение, исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения).

Возможные возражения нарушителя

В ряде случае нарушители авторских прав, избирая линию защиты в суде, делают ссылку на ст. 1274 ГК РФ.

Однако довод нарушителя о том, что согласие автора на использование спорного произведения не требовалось в силу положений ст. 1274 ГК РФ, является несостоятельным ввиду следующего.

Пунктом 3 ч. 1 вышеуказанной статьи установлено, что допускается без согласия автора воспроизведение в прессе, сообщение в эфир или по кабелю правомерно опубликованных в газетах или журналах статей по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам или переданных в эфир произведений такого же характера в случаях, когда такое воспроизведение или сообщение не было специально запрещено автором или иным правообладателем.

Вместе с тем, произведение автора, размещенное в сети Интернет, не считается опубликованным в газетах или журналах, носит аналитический характер и не может быть отнесено к статьям по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам. Кроме того, следует принимать во внимание, что произведение автора была противоправно размещено в сети Интернет, в то время как п. 3 ч. 1 ст. 1274 ГК РФ допускается лишь воспроизведение в прессе, сообщение в эфир или по кабелю указанного произведения.

Принимая во внимание, что ст. 1274 ГК РФ установлены ограничения прав авторов и других обладателей исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, ее положения не могут толковаться расширительно, в связи с чем не подлежат применению в рассматриваемом случае.

О чем свидетельствует практика?

В настоящее время суды начали формировать практику привлечения к ответственности лиц, использующих размещенные в сети Интернет материалы без согласия авторов указанных материалов.

Так, Арбитражный суд г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области в решении от 23 ноября 2010 г. по делу N А56-46791/2010 отмечает, что нарушение исключительных прав истца на произведение заключается в размещении ответчиком произведения на сайте в сети Интернет без согласия истца. На этом основании суд решил взыскать с ответчика компенсацию за нарушение исключительного права в сумме 20 000 рублей.

В Решении Арбитражного суда г. Москвы от 15 декабря 2010 г. по делу N А40-106446/10-26-893 суд, посчитав нарушенными права истца, разместившего свои материалы в сети Интернет, решил взыскать с ответчика (нарушителя) компенсацию в размере 60 000 рублей.

Арбитражный суд Кировской области в аналогичной ситуации назначил сумму компенсации уже в размере 80 000 рублей (решение Арбитражного суда Кировской области от 19 ноября 2010 г. по делу N А28-7599/2010).

Судебная практика по рассматриваемому в настоящей публикации вопросу продолжает активно формироваться.

С. Шеленков,

адвокат адвокатской конторы N 1

МКА "Адвокатская лига"

"Новая адвокатская газета", N 4, февраль 2012 г.