Комментарий к письму Минфина РФ от 31 октября 2011 г. N 03-03-06/1/702 (Г.Г. Джамалова, "Нормативные акты для бухгалтера", N 1, январь 2012 г.)

Комментарий к письму Минфина РФ от 31 октября 2011 г. N 03-03-06/1/702

С 1 января 2011 года действует норма подпункта 1 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ). Согласно указанной норме российские организации вправе применять нулевую ставку по налогу на прибыль в отношении доходов, полученных в виде дивидендов. Условием применения нулевой ставки является:

- срок непрерывного владения вкладом (долей) на праве собственности на день принятия решения о выплате дивидендов - 365 дней;

- размер вклада (доли) - не менее чем 50 процентов уставного (складочного) капитала (фонда) выплачивающей дивиденды организации или депозитарными расписками, дающими право на получение дивидендов, в сумме не менее 50 процентов общей суммы выплачиваемых дивидендов.

Если выплачивающая дивиденды организация является иностранной, льготная налоговая ставка применяется в отношении организаций, государство постоянного местонахождения которых не включено в перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций. Указанный перечень утверждается Министерством финансов РФ.

Норма подпункта 1 пункта 3 статьи 284 НК РФ распространяется как на доходы от участия в акционерном обществе, так и в обществе с ограниченной ответственностью.

В комментируемом письме финансовое министерство дает разъяснения как исчислять срок непрерывного владения, если акционерное общество преобразовано в общество с ограниченной ответственностью. Прерывается срок владения или продолжает исчисляться? От этого зависит возможность дальнейшего применения льготной нулевой ставки.

Минфин России считает, что право собственности на долю в уставном капитале прекращается при преобразовании в момент реорганизации акционерного общества. Доля в обществе с ограниченной ответственностью возникает вновь в момент государственной регистрации ООО.

Из сказанного выше можно сделать вывод, что организация, применяющая нулевую ставку по налогу на прибыль согласно подпункту 1 пункта 3 статьи 284 НК РФ, утрачивает право пользоваться льготной ставкой в момент государственной регистрации ООО, сформированного в результате преобразования акционерного общества.

Особенности преобразования АО

Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью (части 1, 2 ст. 104 ГК РФ). Оно может быть реорганизовано добровольно по решению общего собрания акционеров. Иные основания и порядок реорганизации акционерного общества определяются Гражданским Кодексом РФ и другими законами. Решение о преобразовании АО принимается на общем собрании акционеров и должно соответствовать требованиям, установленным пунктом 3 статьи 20 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Решение должно содержать порядок обмена акций общества на доли участников в уставном капитале ООО. Обмену подлежат все акции общества.

Решение общего собрания акционеров о преобразовании АО в ООО считается обязательным для всех акционеров, включая тех, кто в нем не участвовал и голосовавших против преобразования общества.

Принявшими участие в общем собрании считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров. Принявшими участие в общем собрании, проводимом в форме заочного голосования, считаются акционеры, бюллетени которых получены до даты окончания приема бюллетеней.

Решение о реорганизации общества должно быть принято большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 4 ст. 49 "Об акционерных обществах").

Акционеры, не желающие участвовать в преобразовании общества, могут предъявить требование о выкупе их акций в порядке, установленном статьей 76 "Об акционерных обществах", выйти из общества, оспорить решение о преобразовании в арбитражном суде в соответствии с пунктом 7 статьи 49 "Об акционерных обществах".

Правопреемство при реорганизации в форме преобразования

При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида происходит изменение организационно-правовой формы. К вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 5 ст. 58 ГК РФ).

За исключением случаев реорганизации в форме присоединения юридическое лицо считается реорганизованным, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п. 4 ст. 57 ГК РФ). Согласно пункту 9 статьи 57 Гражданского кодекса РФ при преобразовании одного юридического лица в другое правопреемником реорганизованного юридического лица в части исполнения обязанностей по уплате налогов признается вновь возникшее юридическое лицо.

Обязанности по уплате налогов реорганизованного юридического лица исполняются его правопреемником (правопреемниками) в порядке, установленном статьей 50 НК РФ.

Правопреемник при исполнении возложенных на него статьей 50 НК РФ обязанностей по уплате налогов и сборов пользуется всеми правами, исполняет все обязанности в порядке, предусмотренном НК РФ для налогоплательщиков.

Г.Г. Джамалова,

эксперт "НА"

"Нормативные акты для бухгалтера", N 1, январь 2012 г.