Вопрос: Обязано ли акционерное общество с численностью акционеров до 10 человек, акции которого распределяются только среди его учредителей, быть обязательно закрытого типа или же оно может быть и открытого типа? ("Финансовая газета. Региональный выпуск", N 39, сентябрь 2011 г.)

Обязано ли акционерное общество с численностью акционеров до 10 человек, акции которого распределяются только среди его учредителей, быть обязательно закрытого типа или же оно может быть и открытого типа?

В соответствии с п. 1 ст. 7 Федерального закона от 26.12.95 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.

В п. 2 ст. 7 Закона N 208-ФЗ указано, что открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований настоящего Федерального закона и иных правовых актов Российской Федерации. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации.

Число акционеров открытого общества не ограничено.

В открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

Пунктом 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ определено, что общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти.

В п. 1 ст. 27 Закона N 208-ФЗ установлено, что уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), и права, предоставляемые этими акциями. Приобретенные и выкупленные обществом акции, а также акции общества, право собственности на которые перешло к обществу в соответствии со ст. 34 Закона N 208-ФЗ, являются размещенными до их погашения.

Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции.

Уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций.

В соответствии с п. 2 ст. 39 Закона N 208-ФЗ открытое общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки. Уставом общества и правовыми актами Российской Федерации может быть ограничена возможность проведения закрытой подписки открытыми обществами.

Закрытое общество не вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Таким образом, требованиями правовых актов Российской Федерации возможность проведения закрытой подписки обычным открытым акционерным обществом не ограничена.

Согласно п. 3 ст. 39 Закона N 208-ФЗ размещение акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (о размещении эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции), принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

Из нормы п. 3 ст. 39 Закона N 208-ФЗ следует, что акционерное общество вправе проводить закрытую подписку по решению общего собрания акционеров, при этом численность акционеров правового значения не имеет.

Следует отметить, что на практике это происходит достаточно часто. Так, например, в деле, рассмотренном в постановлении Президиума ВАС РФ от 17.04.01 г. N 4176/00, указывается, что наблюдательным советом открытого акционерного общества единогласно принято решение о выпуске ценных бумаг банка - обыкновенных бездокументарных именных акций номинальной стоимостью 1 руб. каждая в количестве 4 000 000 шт. - с размещением их путем закрытой подписки среди заранее известного круга покупателей.

В Определении ВАС РФ от 29.02.08 г. N 17549/07 указывается, что состоялось годовое общее собрание акционеров открытого акционерного общества, на котором по седьмому пункту повестки было принято решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения посредством закрытой подписки дополнительных 1500 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 100 руб. каждая на общую сумму 150 000 руб.

ВС РФ в Определении от 1.07.02 г. N 25-В02-3 отмечает, что устав общества не определяет четко способ размещения акций, оставляя право выбора между открытой и закрытой подпиской. Данный вопрос соответственно должен быть разрешен только общим собранием.

Исходя из изложенного следует, что акционерное общество с численностью акционеров до 10 человек, акции которого распределяются только среди его учредителей, может быть открытого типа, в случае если возможность проведения закрытой подписки по решению общего собрания акционеров не ограничена уставом, а также оно может быть закрытого типа.

Материал подготовлен специалистами

Центра методологии бухгалтерского учета и налогообложения

29 сентября 2011 г.

"Финансовая газета. Региональный выпуск", N 39, сентябрь 2011 г.