Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 23 марта 2011 г. N 22-3405 (ключевые темы: явка с повинной - исправительные колонии общего режима - УК РФ - лишение свободы - неотбытое наказание)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 23 марта 2011 г. N 22-3405

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего: Зубарева А.И.,

судей: Даниловой О.О., Румянцевой Е.А.,

рассмотрела 23 марта 2011 г. в открытом судебном заседании дело по кассационным жалобам осужденного Чобана С.Н., адвоката Колесникова О.Б. (в защиту Чобана С.Н.) на приговор Перовского районного суда г. Москвы от 13 января 2011 г., которым

Галяутдинов Т.Ж. ранее судимый: 25.05.2009 г. Перовским районным судом г. Москвы по п. "а, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, п.п. "а, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ст. 69 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год 6 месяцев, условно, с испытательным сроком на 2 года;

осужден по п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Перовского районного суда г. Москвы от 25.05.2009 г.; на основании ст. 70 УК РФ частично присоединено неотбытое наказание по приговору Перовского районного суда г. Москвы от 25.05.2009 года и окончательно назначено лишение свободы сроком на 3 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Чобан С.Н., ранее судимый: 05.03.2009 г. Измайловским районным судом г. Москвы по ч. 2 ст. 116, п. "а" ч. 2 ст. 213 УК РФ в соответствии со ст. 69 УК РФ к 1 году 10 дням лишения свободы, освобожден 22.06.2009 г. по отбытию срока наказания,

осужден по п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания (каждому) исчислен с 13 ноября 2010 года.

Судьба вещественных доказательств по делу разрешена.

Заслушав доклад судьи Даниловой О.О., объяснения осужденного Чобана С.Н., адвоката Колесникова О.Б. (в защиту Чобана С.Н.), поддержавших доводы кассационных жалоб, просивших назначить Чобану С.Н. наказание с применением ст. 73 УК РФ; адвоката Гордеевой Н.К., просившей квалифицировать действия Галяутдинова Т.Ж. в редакции ФЗ от 07.03.2011 г. и снизить назначенное Галяутдинову Т.Ж. наказание, прокурора Потапова И.Е., полагавшего необходимым действия Чобана С.Н. и Галяутдинова Т.Ж. квалифицировать по п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ в редакции ФЗ N 26 от 07.03.2011 г., в остальном оставить приговор без изменения, кассационные жалобы без удовлетворения, судебная коллегия установила:

Галяутдинов Т.Ж. и Чобан С.Н. признаны виновными в совершении 12 ноября 2010 года в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре, грабежа, то есть открытого хищения чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья, в отношении потерпевшего Г.П.А.

В судебном заседании Галяутдинов Т.Ж. и Чобан С.Н. свою вину признали полностью, по их ходатайству дело рассмотрено в порядке особого производства в соответствии с требованиями ст.ст. 314-316 УПК РФ.

В кассационных жалобах осужденный Чобан С.Н. и адвокат Колесников О.Б. выражают несогласие с приговором, считают назначенное Чобану С.Н. наказание чрезмерно суровым; указывают, что при назначении наказания суд не учел имеющуюся в материалах дела "явку с повинной"; просят учесть, что вину Чобан С.Н. признал, в содеянном раскаялся, написал явку с повинной и добровольно выдал похищенное имущество, тем самым принял активное участие в раскрытии преступления, положительно характеризуется, потерпевший просил о проявлении снисхождения при назначении наказания, а так же его молодой возраст, наличие на иждивении престарелых родителей, состояние здоровья Чобана С.Н., отсутствие отягчающих вину обстоятельств; просят с учетом указанных смягчающих обстоятельств назначить наказание с применением ст.ст. 64, 73 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия находит приговор суда законным и обоснованным.

Постановляя в отношении Галяутдинова Т.Ж. и Чобана С.Н. обвинительный приговор без проведения судебного разбирательства, суд в соответствии с требованиями ст. 316 УПК РФ убедился, что ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке заявлено Галяутдиновым Т.Ж. и Чобаном С.Н. добровольно после консультаций с их защитниками, и обвинение по п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, с которым Галяутдинов Т.Ж. и Чобан С.Н. полностью согласились, обоснованно и подтверждается собранными по делу доказательствами.

Суд правильно квалифицировал действия осужденных Галяутдинова Т.Ж. и Чобана С.Н. как грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору с применением к потерпевшему насилия, не опасного для его жизни и здоровья, однако в связи с изменением уголовного закона, судебная коллегия находит необходимым переквалифицировать действия Галяутдинова Т.Ж. и Чобана С.Н. с п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Закона от 08 декабря 2003 года) на п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Закона от 07 марта 2011 года), который согласно ст. 10 УК РФ имеет обратную силу.

Внося в приговор изменения в части квалификации действий осужденных, судебная коллегия не усматривает оснований для назначения Галяутдинову Т.Ж. и Чобану С.Н. менее строгого наказания, чем было назначено судом первой инстанции, поскольку назначенное им судом наказание соответствует характеру и степени общественной опасности содеянного ими, данным о личности каждого из них и определялось судом с учетом установленных по делу смягчающих наказание обстоятельств, в том числе и указанных в кассационных жалобах осужденного Чобана С.Н. и его адвоката.

В связи с тем, что Галяутдинов Т.Ж. и Чобан С.Н. совершили тяжкое корыстное преступление, связанное с применением насилия к потерпевшему, ранее оба были судимы (за преступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте), судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что их исправление возможно только в условиях реального лишения свободы и не усматривает оснований для применения ст. 73 УК РФ, о чем осужденный Чобан С.Н. и его адвокат ставят вопрос в кассационных жалобах.

Доводы жалоб о том, что суд не учел в отношении Чобана С.Н. в качестве смягчающего наказание обстоятельства явку с повинной, имеющуюся в материалах дела, судебная коллегия находит несостоятельными, поскольку в материалах дела протокол явки с повинной отсутствует, а имеющееся в материалах дела "чистосердечное признание" от имени Чобаном С.Н. не может быть расценено как явка с повинной, поскольку было написано им после задержания и доставления его в органы милиции по подозрению в совершении преступления.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, как в ходе предварительного следствия, так и в судебном заседании допущено не было.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Перовского районного суда г. Москвы от 13 января 2011 г. в отношении Галяутдинова Т.Ж. и Чобана С.Н. изменить:

переквалифицировать действия Галяутдинова Т.Ж. и Чобана С.Н. с п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Закона от 08 декабря 2003 года) на п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Закона от 07 марта 2011 года),

Галяутдинову Т.Ж. по п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Закона от 07 марта 2011 года) назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев; на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединить неотбытое наказания по приговору Перовского районного суда г. Москвы от 25.05.2009 года и окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года, с отбыванием его в исправительной колонии общего режима;

Чобану С.Н. по п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Закона от 07 марта 2011 года) назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев, с отбыванием его в исправительной колонии общего режима;

в остальном приговор в отношении Галяутдинова Т.Ж. и Чобана С.Н. оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи