Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 25 мая 2011 г. N 92-Д11-3 Суд изменил приговор, исключив признание отягчающим обстоятельством рецидива преступлений, поскольку при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 25 мая 2011 г. N 92-Д11-3

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Боровикова В.П.,

судей Ведерниковой О.Н., Фетисова С.М.,

при секретаре Никулищиной А.А.

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного Ооржака O.К. о пересмотре приговора Верховного Суда Республики Тыва от 24 января 2005 г., которым

Ооржак О.К.,

судимый 27 ноября 2001 г. Барыын-Хемчикским районным судом Республики Тыва по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года,

- осуждён по п. "ж" ч. 2 ст. 105 УК РФ к 10 годам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменен приговор Барыын-Хемчикского районного суда Республики Тыва от 27 ноября 2001 г. и на основании ст. 70 УК РФ постановлено наказание, назначенное приговором от 27 ноября 2001 Барыын-Хемчикского районного суда по совокупности приговоров частично сложить и окончательно назначить Ооржак O.К. 11 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Этим же приговором осуждены Араптан Ш.А. и Хомушку А.А., в отношении которых приговор не обжалован.

В кассационном порядке приговор не обжалован.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Ведерниковой О.Н., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора Верховного Суда Республики Тыва от 24 января 2005 г., мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав выступление адвоката Волобоевой Л.Ю., поддержавшей доводы жалобы, мнение прокурора Генеральной прокуратуры Российской Федерации Самойлова И.В. об изменении приговора, судебная коллегия установила:

Ооржак O.К. осуждён за убийство С. совершённое по предварительному сговору группой лиц.

Преступление совершено 30 апреля 2004 г. при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Ооржак O.К. просит о снижении назначенного наказания, полагая, что оно назначено с нарушением требований Общей части УК РФ, а именно, п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ, в связи с чем усматривает основание для изменения приговора, предусмотренное п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ, то есть неправильное применение уголовного закона. Также просит учесть раскаяние в содеянном, положительные характеристики и снизить наказание.

Проверив материалы уголовного дела и доводы надзорной жалобы, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Согласно ст. 6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания судом учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Согласно п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ основанием отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке является неправильное применение уголовного закона.

По настоящему делу суд дважды неправильно применил уголовный закон при назначении наказания.

Во-первых, суд необоснованно установил в действиях Ооржак О.К. рецидив преступлений, признал данное обстоятельство отягчающим наказание и назначил осужденному более строгое наказание, чем предусмотрено общими началами назначения наказания.

Из материалов дела следует, что Ооржак O.К. был судим 27 ноября 2001 г. по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 4 года (том 1 л.д. 187-188).

Согласно п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса, при признании рецидива не учитываются.

Судя по материалам дела, условное осуждение Ооржак O.К. не отменялось и он не направлялся для отбывания наказания в места лишения свободы, следовательно, рецидив в его действиях отсутствует.

С учетом изложенного, из приговора надлежит исключить указание о признании рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание Ооржак, и снизить наказание, назначенное ему по п. "ж" ч. 2 ст. 105 УК РФ.

Во-вторых, суд допустил ошибку при применении положений ст. 70 УК РФ.

Согласно требованиям ч. 1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

Вопреки требованиям закона, суд при назначении наказания по ст. 70 УК РФ применил принцип частичного сложения наказаний.

По смыслу закона, неотбытым наказанием считается весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении.

В данном случае неотбытым наказанием следует считать срок 3 года.

С учетом снижения наказания, назначенного осужденному по п. "ж" ч. 2 ст. 105 УК РФ, судебная коллегия полагает необходимым назначить Ооржак по ст. 70 УК РФ более мягкое наказание.

Руководствуясь ст. 407, п. 6 ч. 1 ст. 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Верховного Суда Республики Тыва от 24 января 2005 года в отношении Ооржак О.К. изменить:

исключить из приговора указание о признании рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание Ооржак O.К.;

снизить наказание, назначенное Ооржак O.К. за преступление, предусмотренное п. "ж" ч. 2 ст. 105 УК РФ, до 9 лет шести месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию присоединить частично неотбытую часть наказания по приговору Барыын-Хемчикского районного суда Республики Тыва от 27 ноября 2001 г. и окончательно назначить Ооржак O.К. наказание в виде лишения свободы на срок 10 лет шесть месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном этот же приговор в отношении Ооржак O.К. оставить без изменения.

Председательствующий

В.П. Боровиков

Судьи

О.Н. Ведерникова

С.М. Фетисов