Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 3 ноября 2009 г. N ВАС-11483/09 Оснований для пересмотра ранее принятых судебных актов в порядке надзора нет, поскольку агентское вознаграждение, полученное за реализацию телефонных карт экспресс-оплаты, является доходом от оказания услуг и подлежит включению в налоговую базу по налогу на прибыль и на добавленную стоимость

Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 3 ноября 2009 г. N ВАС-11483/09

Коллегия судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего судьи Вышняк Н.Г., судей Петровой С.М. и Тумаркина В.М.

рассмотрела в судебном заседании заявление открытого акционерного общества "Новости" (ул. Бабушкина, 25, г. Улан-Удэ, 670031) от 10.08.2009 о пересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда Республики Бурятия от 24.12.2008 по делу N А10-3076/08, постановления Четвертого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2009 и постановления Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 04.06.2009 по тому же делу по заявлению открытого акционерного общества "Новости" к Управлению Федеральной налоговой службы по Республике Бурятия (ул. Цивелева, 3, г. Улан-Удэ, 670034) о признании недействительным решения от 26.09.2008 N 1.

Суд установил:

решением Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Республике Бурятия (далее - инспекция) от 29.06.2007 N 32 открытому акционерному обществу "Новости" (далее - общество) по результатам выездной налоговой проверки за 2004 - 2007 годы начислены налоги на добавленную стоимость, на прибыль, а также увеличена сумма налога на добавленную стоимость, исчисленная к уменьшению за 2004-2006 годы.

Управлением Федеральной налоговой службы по Республике Бурятия (далее - управление) на основании решения от 13.08.2008 N 1 проведена повторная выездная налоговая проверка деятельности общества за этот же период.

По результатам проверки управлением принято решение от 26.09.2008 N 1, которым обществу дополнительно доначислены налоги на прибыль и на добавленную стоимость от суммы полученного им агентского вознаграждения.

Не согласившись с решением управления от 26.09.2008 N 1 в части доначисления за 2005-2006 годы 5 168 008 рублей налога на прибыль, 3 876 006 рублей налога на добавленную стоимость, обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с заявлением о признании его в этой части недействительным.

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 24.12.2008, оставленным без изменения постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2009, в удовлетворении заявленного требования отказано.

Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа постановлением от 04.06.2009 принятые по делу судебные акты оставил без изменения.

В заявлении, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, о пересмотре в порядке надзора оспариваемых судебных актов общество просит их отменить, ссылаясь на нарушение судами единообразия в толковании и применении норм права.

По мнению заявителя, в силу пункта 3 статьи 38 Налогового кодекса Российской Федерации карты экспресс-оплаты являются товаром, а их реализация населению за наличный расчет согласно статье 346.27 Кодекса является розничной торговлей и подлежит обложению единым налогом на вмененный доход. Кроме того, повторная выездная проверка общества проведена управлением с нарушением налогового законодательства.

Вместе с тем при рассмотрении дела суды установили, что реализация телефонных и интернет-карт экспресс-оплаты осуществлялась обществом во исполнение агентских договоров, в которых оно выступало в качестве агента и совершало от своего имени, но за счет принципала действия по продаже этих карт. За оказанные услуги общество получало от принципала оплату в виде агентского вознаграждения.

Оценив условия названных договоров и учитывая положения статей 38, 346.26, 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации, статьи 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации, суды пришли к выводу, что деятельность общества не является розничной торговлей и не подлежит обложению единым налогом на вмененный доход, а агентское вознаграждение, полученное им за реализацию телефонных и интернет-карт экспресс-оплаты, является его доходом от оказания услуг и подлежит включению в налоговую базу по налогу на прибыль и на добавленную стоимость за 2005, 2006 годы.

Доводы заявителя не опровергают выводы судов и не свидетельствуют о неправильном применении судами норм права.

Довод о проведении управлением повторной выездной проверки с нарушением налогового законодательства являлся предметом рассмотрения судов трех инстанций и не нашел подтверждения.

В соответствии с частью 4 статьи 299 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело может быть передано в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации только по основаниям, предусмотренным статьей 304 названного Кодекса. Наличие таких оснований не установлено.

Руководствуясь статьями 299, 301, 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд определил:

в передаче дела N А10-3076/08 Арбитражного суда Республики Бурятия в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора решения Арбитражного суда Республики Бурятия от 24.12.2008, постановления Четвертого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2009 и постановления Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 04.06.2009 отказать.

Председательствующий судья

Н.Г. Вышняк

Судья

С.М. Петрова

В.М. Тумаркин