Вопрос: Российская организация - заемщик в соответствии с условиями заключенного с иностранной организацией - резидентом Швейцарии (заимодавцем) договора займа выплачивает ей доходы в виде процентов, с которых производит исчисление и удержание налога на прибыль по ставке в размере 5%. При этом по договору займа заимодавец должен получить от заемщика полную сумму процентов, определенную договором, без вычета каких-либо налогов и иных удержаний. Каков порядок налогообложения у источника выплаты в РФ доходов иностранной организации - заимодавца в виде суммы компенсации налога, удержанного при выплате этой иностранной организации процентных доходов? ("Московский налоговый курьер", N 11-12, июнь 2010 г.)

Российская организация - заемщик в соответствии с условиями заключенного с иностранной организацией - резидентом Швейцарии (заимодавцем) договора займа выплачивает ей доходы в виде процентов, с которых производит исчисление и удержание налога на прибыль по ставке в размере 5%. При этом по договору займа заимодавец должен получить от заемщика полную сумму процентов, определенную договором, без вычета каких-либо налогов и иных удержаний. Каков порядок налогообложения у источника выплаты в Российской Федерации доходов иностранной организации - заимодавца в виде суммы компенсации налога, удержанного при выплате этой иностранной организации процентных доходов?

В соответствии со статьями 246 и 247 НК РФ иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации, указанные в пункте 1 статьи 309 НК РФ, признаются плательщиками налога на прибыль в отношении этих видов доходов.

Так, на основании подпунктов 3 и 10 пункта 1 статьи 309 НК РФ к доходам иностранных организаций, подлежащим налогообложению у источника выплаты в России (в случае, если получение таких доходов не связано с предпринимательской деятельностью иностранной организации через постоянное представительство в РФ) относятся, в частности, процентные доходы от долговых обязательств российских организаций любого вида, а также иные доходы, не указанные в подпунктах 1-9 пункта 1 статьи 309 НК РФ, но относящиеся к доходам иностранных организаций от источников в РФ.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 310 НК РФ исчисление и удержание суммы налога на прибыль с доходов иностранных организаций производится российской организацией, выплачивающей иностранной организации доходы, указанные в пункте 1 статьи 309 НК РФ (налоговый агент), во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением, в частности, случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в России, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного в пункте 1 статьи 312 НК РФ.

В отношениях между Российской Федерацией и Швейцарской Конфедерацией действует Соглашение об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 15.11.95 (далее - Соглашение).

Проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогами в этом другом Государстве.

Однако такие проценты могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, в котором они возникают, в соответствии с законами этого Государства, но если получатель является фактическим владельцем процентов, то взимаемый таким образом налог не должен превышать 10% от общей суммы процентов. Независимо от предыдущих положений пункта 2 статьи 11 Соглашения в случае любого вида займа, предоставленного банком, такой налог не должен превышать 5% от общей суммы процентов. Об этом сказано в статье 11 Соглашения.

Следовательно, если иностранная организация выполнила требования пункта 1 статьи 312 НК РФ, то налоговый агент вправе применять положения статьи 11 Соглашения при налогообложении процентных доходов, выплачиваемых иностранной организации - резиденту Швейцарской Конфедерации. В ином случае указанные доходы подлежат налогообложению у источника выплаты в России в порядке и по ставке, установленным налоговым законодательством Российской Федерации.

Компетентным органом по вопросам применения Соглашения применительно к Российской Федерации является Минфин России или его уполномоченный представитель (подп. "h" п. 1 ст. 3 Соглашения).

Поэтому согласно письму Минфина России от 29.05.2006 N 03-08-05 налоговые агенты не вправе за счет собственных средств уплачивать сумму налога на доходы иностранной организации от источников в Российской Федерации вместо налогоплательщика.

Таким образом, дополнительные суммы, полученные иностранной организацией при перечислении ей суммы процентного дохода, без учета удержаний, предусмотренных налоговым законодательством Российской Федерации, признаются доходом иностранной организации.

Следовательно, дополнительные суммы по кредитному договору подлежат налогообложению в порядке, установленном в статье 21 Соглашения, а именно: виды доходов резидента Договаривающегося Государства независимо от источника их возникновения, о которых не говорится в предыдущих статьях Соглашения, подлежат налогообложению только в этом Государстве.

При этом положения статьи 21 Соглашения могут быть применены при налогообложении доходов иностранной организации - резидента Швейцарской Конфедерации только при выполнении такой иностранной организацией требований, предусмотренных в пункте 1 статьи 312 НК РФ.

Материалы подготовлены на основании официального письма УФНС России по г. Москве исх. N 16-15/040649@ от 16 апреля 2010 г.