Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 19 апреля 2010 г. N КГ-А40/2859-10 по делу N А40-65685/09-43-595 Суд отказал в удовлетворении требования в части солидарного взыскания стоимости облигаций общества, поскольку обществом не был соблюден досудебный порядок предъявления заявленных требований

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 19 апреля 2010 г. N КГ-А40/2859-10 по делу N А40-65685/09-43-595

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 12 апреля 2010 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего- судьи Чучуновой Н.С.,

судей: Бусаровой Л.В., Русаковой О.И.,

при участии в заседании:

от истца (заявителя): Мазура К.Ю. дов от 23.03.2010 г. N 74;

от ответчика: Янковская М.С. дов. от 27.02.2010 г.,Олькиницкая Ю.Г. дов. от 25.03.2010 г. N 64,Филиппова О.В. дов. от 3.09.2009 г. N 77,

рассмотрев 12 апреля 2010 г. в судебном заседании кассационную жалобу Закрытого акционерного общества "ВТБ Управление активами Д.У.ВТБ Страхование" на решение от 16 октября 2009 г. арбитражного суда г. Москвы, принятое судьей Романовым О.В. на постановление от 18 декабря 2009 г. N 09АП-24722/2009-ГК Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Крыловой А.Н., Басковой С.О., Пирожковым Д.В. иску (заявлению) Закрытого акционерного общества "ВТБ Управление активами Д.У. ВТБ Страхование" о взыскании солидарно 5 052 083 руб. 09 коп. - номинальной стоимости облигаций, купонного дохода, процентов к Открытому акционерному обществу "Московское областное ипотечное агентство", Открытому акционерному обществу "Московская областная инвестиционная трастовая компания", Открытому акционерному обществу "Ипотечная корпорация Московской области", установил:

закрытое акционерное общество "ВТБ Управление активами" Д.У. ВТБ Страхование (далее - ЗАО "ВТБ Управление активами" Д.У. ВТБ Страхование) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском, уточненным в соответствии со ст. 49 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации. к Открытому акционерному обществу "Московское областное ипотечное агентство" (далее - ОАО "Московское областное ипотечное агентство"), Открытому акционерному обществу "Московская областная инвестиционная трастовая компания" (далее - ОАО "Московская областная инвестиционная трастовая компания"), Открытому акционерному обществу "Ипотечная корпорация Московской области" (далее - ОАО "Ипотечная корпорация Московской области") о взыскании солидарно с ответчиков 5 052 083 руб. 09 коп., в том числе: 4 800 000 руб. 00 коп. - 80% номинальной стоимости 6 000 штук облигаций ОАО "Московское областное ипотечное агентство" процентных неконвертируемых документарных облигаций серии 01 номер государственной регистрации N 4-01-09652-К от 15.09.2005 года, номинальной стоимостью 1 000 руб. 00 коп, купонного дохода в сумме 216 600 руб. 00 коп, 35 483 руб. 09 коп. - процентов за пользование чужими денежными средствами.

Исковые требования предъявлены со ссылкой на статьи 12, 310, 395, 811, 816 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивированы ненадлежащим исполнением эмитентом обязательств по выплате шестого купонного дохода и погашению части номинальной стоимости по облигациям.

Решением Арбитражного суда от 16.10.2009 в иске к ОАО "Московское областное ипотечное агентство" и ОАО "Ипотечная корпорация Московской области" отказано. С ОАО "Московское областное ипотечное агентство" в пользу ЗАО "ВТБ Управление активами" Д.У. ВТБ Страхование взыскано 5 048 163 руб. 86 коп., в том числе: 4 800 000 руб. 00 коп. - номинальной стоимости облигаций, 216 600 руб. - купонного дохода, 31 563 руб. 86 коп. - процентов за пользование чужими денежными средствами и расходов по уплате госпошлины в сумме 36 731 руб. 01 коп. Требования к ОАО "Московское областное ипотечное агентство" о взыскании процентов в сумме 3 919 руб. 23 коп. оставлены без удовлетворения с отнесением на истца расходов по уплате госпошлины в сумме 29 руб. 41 коп.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований к ОАО "Московское областное ипотечное агентство" и ОАО "Ипотечная корпорация Московской области" и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 декабря 2009 г. оставил решение арбитражного суда г. Москвы от 16 октября 2009 г. без изменения, апелляционную жалобу ЗАО "ВТБ Управления активами Д.У. ВТБ Страхование" - без удовлетворения.

Не согласившись с принятыми судебными актами, Закрытое акционерное общество "ВТБ Управление активами Д.У.ВТБ Страхование" подана кассационная жалоба, в которой истец просит отменить решение арбитражного суда от 16 октября 2009 г., постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 декабря 2009 г. в части отказа в удовлетворении исковых требований к поручителям, ОАО "Мособлтрастинвет" и ОАО "Ипотечная корпорация Московской области" по основаниям неправильного применения норм материального и процессуального права, и принять новый судебный акт, удовлетворить солидарные требования истца ко всем ответчикам.

В судебном заседании объявлялся перерыв в соответствии со ст. 163 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации.

В обоснование доводов жалобы истец указал, что находит необоснованными выводы суда первой и апелляционной инстанции об отсутствии у ЗАО ВТБ Управление активами "Д.У.ВТБ Страхование" право требовать выплаты денежных сумм к поручителям ОАО "Московское областное ипотечное агентство - ОАО "Мособлтрастинвест" и ОАО "Ипотечная корпорация Московской области"., так как истцом не предъявлялось к поручителям требования об уплате указанных сумм, тогда как порядок привлечения поручителей к ответственности регламентирован Решением о выпуске ОАО "Московское областное ипотечное агентство".

Исковые требования к поручителям предъявлены 4 июня 2009 г., то есть до окончания срока исковой давности, течение которого началось 23 декабря 2008 г. после дефолта ОАО "Московское областное ипотечное агентство по облигациям" - неконвертируемым процентным облигациям на предъявителя серии 01 номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая, государственный регистрационный номер выпуска 4-01-09652-А, зарегистрирован ФСФР России от 15.09.2005 г., выпущенных ОАО "Московское областное ипотечное агентство".

Истцом не предъявлялись требования к поручителям об уплате денежных средств в связи с дефолтом Эмитента; Решение о выпуске данных облигаций и Проспект ценных бумаг не устанавливает обязательное направление требования к поручителям до предъявления иска в суд и не устанавливают правила о том, что в случае не предъявления требований к поручителям в досудебном порядке, поручительство прекращается.

В соответствии с п. 12 Решения о выпуске ценных бумаг в случае неисполнения эмитентом своих обязательств, владельцы облигаций вправе предъявить письменное требование об исполнении обязательств к поручителям.

Подпунктом "е" п. 9.1.2 Проспекта ценных бумаг установлено, что обращение с требованием к Эмитенту а также к лицам, несущим солидарную ответственность по обязательствам Эмитента, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Эмитентом обязательств по облигациям, может осуществляться в досудебном или судебном порядке. Право выбирать досудебный или судебный порядок принадлежит владельцу облигаций.

В судебном заседании истец поддержал доводы кассационной жалобы.

Ответчик, ОАО "Московское областное ипотечное агентство" в судебное заседание явилось, поддерживает доводы кассационной жалобы по изложенным истцом основаниям.

Ответчики, ОАО "Московская областная инвестиционная трастовая компания",ОАО "Ипотечная корпорация Московской области" в судебное заседание явились, с доводами кассационной жалобы не согласны, решение арбитражного суда г. Москвы от 16 октября 2009 г., постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 сентября 2009 г. находят законными и обоснованными.

В обоснование возражений ответчики указали что в соответствии с п. 12 Решения о выпуске ценных бумаг ОАО "Московское областное ипотечное агентство" при солидарной обязанности должников (поручителя и эмитента) кредитор (владелец облигаций) вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности. Владельцы облигаций, не получившие полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники являются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

В случае невозможности получения владельцами облигаций удовлетворения требований по принадлежащим им облигациям, предъявленным Эмитенту и\или поручителю, владельцы облигаций вправе обратиться в суд с иском к Эмитенту и\или поручителю.

Согласно подп. "е" п. 9.1.2 Проспекта ценных бумаг владельцы и.или уполномоченные владельцы облигаций подают поручителю требования об осуществлении выплат по погашению купонов и/или (части непогашенной номинальной стоимости облигаций.

Обращение с требованием к Эмитенту, а также к лицам, несущим солидарную ответственность по обязательствам Эмитента, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Эмитентом обязательств по облигациям, в досудебном порядке осуществляется путем направления Эмитенту, а также лицам, несущим солидарную ответственность по обязательствам Эмитента письменного требованию

Решением и Проспектом о выпуске ценных бумаг предусмотрен обязательный досудебный порядок обращения и к эмитенту и к поручителю

Порядок предъявления требований к поручителю содержится во встроенном в Проспект Договоре поручительства, а именно, в п. 2.1, 2.2, 2.3.

Доказательств направления требований ответчикам истцом не представлено.Таким образом у истца отсутствовало право на момент предъявления иска требовать выплат по облигациям.

Законность судебных актов проверяется в порядке ст.ст. 284-286 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения сторон, проверив материалы дела, суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения жалобы и отмены судебных актов.

Судом первой и апелляционной инстанции установлено и из материалов дела следует, что ЗАО "ВТБ Управление активами" Д.У. ВТБ Страхование является владельцем 6 000 штук облигаций ОАО "Московское областное ипотечное агентство" процентных неконвертируемых документарных облигаций серии 01, номер государственной регистрации N 4-01-09652-А от 15.09.2005, номинальной стоимостью 1 000 руб., что подтверждается выпиской по счету ДЕПО (л.д. 10 т. 1).

В соответствии с п. 9.3, 9.4 Решения о выпуске ценных бумаг ОАО"Московское областное ипотечное агентство" за каждый купонный период подлежит уплате купонный доход, который выплачивается в дату окончания соответствующего купонного дохода.

Согласно п. 9.7 Решения о выпуске ценных бумаг ОАО просрочка исполнения обязательства по выплате очередного купона по облигациям на срок более 7 дней признается дефолтом.

В случае дефолта владелец облигаций имеет право требовать номинальной стоимости облигаций и выплаты причитающегося ему купонного дохода.

Срок выплаты по шестому купонному периоду наступил 20.02.2009 г..

Однако, обязательства эмитента по выплате шестого купонного дохода и погашению части (10%) номинальной стоимости по облигациям не было исполнено, в связи с чем суд правомерно взыскал с ОАО "Московское областное ипотечное агентство" в пользу ЗАО "ВТБ Управление активами" Д.У. ВТБ Страхование 4 800 000 руб. 00 коп. - номинальной стоимости облигаций, 216 600 руб. - купонного дохода, 31 563 руб. 86 коп. - процентов за пользование чужими денежными средствами.

Согласно Проспекту ценных бумаг ОАО "Московское областное ипотечное агентство", утвержденного 8 августа 2005 г. решением наблюдательного Совета ОАО "МОИА" исполнение обязательств по облигациям настоящего выпуска обеспечивается поручительством в соответствии с условиями, установленными в решении о выпуске ценных бумаг и указанными в настоящем проспекте Открытым акционерным обществом "Московская областная инвестиционная трастовая компания" и Открытым акционерным обществом "Ипотечная корпорация Московской области (л.д. 80-82 т. 1).

Общий размер обеспечения, предоставленного по облигациям настоящего выпуска 1 500 000 000 руб. по погашению номинальной стоимости облигаций в количестве 1 500 000 штук, а также совокупный купонный доход по облигациям в количестве 1 500 000 штук, определенный в порядке, установленном в Решении о выпуске.

Каждый поручитель обязуется нести солидарную ответственность с Эмитентом и другими поручителями перед владельцем облигаций за исполнение Эмитентом обязательств по облигациям в размере, не превышающем размера обеспечения.

При солидарной обязанности должников (поручителей, эмитента) кредитор (владелец облигаций) вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности. (л.д. 83 т. 1).

Ответственность каждого поручителя за исполнение обязательств Эмитентом перед их владельцами наступает при неисполнении, ненадлежащем исполнении Эмитентом обязательств по облигациям.

В случае неисполнения, ненадлежащего исполнения Эмитентом обязательств по облигациям владельцы облигаций имеют право требовать от любого поручителя, так и от всех поручителей совместно погашения номинальной стоимости облигаций и\или суммы накопленного купонного дохода.

В соответствии со ст. 363 Гражданского Кодекса Российской Федерации при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащем исполнением обязательства должника, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Из содержания абз. 4 п.п. "е" п. 9.1.2. Проспекта ценных бумаг следует, что в случае наступления дефолта или технического дефолта по облигациям, исполнение обязательств эмитента перед владельцами облигаций по выплате номинальной стоимости облигаций и/или купонного дохода по облигациям обеспечивается ОАО "Московская областная инвестиционная трастовая компания" и ОАО "Ипотечная корпорация Московской области".

Владельцем облигаций, ЗАО "ВТБ Управление активами "Д.У.ВТБ" Страхование" и ОАО "Московская областная инвестиционная трастовая компания", ОАО "Ипотечная корпорация Московской области" были заключены договоры поручительства (л.д. 4-7 т. 2), по условиям которых ОАО "Московская областная инвестиционная трастовая компания" обязалось отвечать перед владельцем облигаций за исполнение Эмитентом обязательств по выплате суммарной номинальной стоимости облигаций, составляющей 1 200 000 000 руб. и по выплате совокупного купонного дохода;

ОАО "Ипотечная корпорация Московской области" обязалось перед владельцем облигаций за исполнение Эмитентом обязательств по выплате номинальной стоимости облигаций, составляющей 300 000 000 руб., и по выплате совокупного купонного дохода.

Поручитель солидарно с Эмитентом несет перед владельцем облигаций ответственность по обязательствам Эмитента при их неисполнении или ненадлежащем исполнении Эмитентом.

Согласно п. 2.1. договоров поручительства, поручитель обязуется не позднее 30 рабочих дней со дня получения требования, совершить платеж вместо эмитента, чтобы владелец облигаций получил ту же сумму в той же валюте, которую он должен был получить от эмитента

После удовлетворения или отказа в удовлетворении требования поручитель не позднее трех дней предоставляет в НДЦ сведения о произведенном действии с указанием наименования владельца или его номинального держателя, сумм и количества облигаций.

Требование должно быть составлено в письменной форме и содержать определенные сведения, указанные в п. 2.2 договора.

При этом, требования со всеми необходимыми документами должны быть направлены владельцем облигаций не позднее 90 дней с момента наступления срока погашения номинальной стоимости облигаций, установленного в Решении о выпуске ценных бумаг и Проспекте эмиссии ценных бумаг (п. 2.3. договора поручительства).

Требования и приложенные к нему документы должны быть направлены поручителю заказным письмом, курьерской почтой или экспресс - почтой по почтовому адресу поручителя или по почтовому адресу Эмитента.

Поручитель при получении от владельца облигаций требования в течение трех рабочих дней письменно уведомляет об этом Эмитента. Эмитент должен направить письменное подтверждение поручителю о том, Эмитент не осуществлял выплаты по соответствующим обязательствам владельцев облигаций.

Такой же порядок предъявления требований к поручителю регламентируется Решением о выпуске ценных бумаг(л.д. 120-150 т. 1)

Согласно п.п. 9.2., 9.4 Решения погашение облигаций и выплата купонного дохода производится лицу, предъявившему требование об исполнении обязательств и являющемся владельцем облигаций на дату предъявления требования.

Однако, истец в установленном Проспектом ценных бумаг ОАО "Московское областное ипотечное агентство", Решением о выпуске ценных бумаг, условиями договоров поручительства порядке с требованием об исполнении обязательств к ОАО "Московская областная инвестиционная трастовая компания" и ОАО "Ипотечная корпорация Московской области" не обращался, связи с чем в удовлетворении исковых требований к ОАО "Московская областная инвестиционная трастовая компания" и ОАО "Ипотечная корпорация Московской области" правомерно отказано.

Суд первой и апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что на момент предъявления иска у истца не возникло право требовать уплаты требуемых сумм ввиду несоблюдении установленного досудебного порядка предъявления требований.

Выводы суда первой и апелляционной инстанции, содержащиеся в решении арбитражного суда г. Москвы от 16 октября 2009 г., в постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 декабря 2009 г. соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, судом правильно применены нормы материального права.

Оснований для отмены обжалуемых судебных актов у суда кассационной инстанции не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 176, 284-289 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение арбитражного суда г. Москвы от 16 октября 2009 г. по делу N А40-65685\09-43-595, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 декабря 2009 г. оставить без изменения, кассационную жалобу ЗАО "ВТБ Управление активами Д. У.ВТБ Страхование" - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Чучунова Н.С.

Судьи

Бусарова Л.В.

Русакова О.И.