Письмо Ассоциации российских банков от 24 января 2008 г. N А-02/5-33 "О наличных валютных операциях и переводах без открытия счета"

ГАРАНТ:

См. ответ, приведенный в письме Департамента финансового мониторинга и валютного контроля ЦБР от 21 марта 2008 г. N 12-1-5/572

Проблемы правового регулирования переводов без открытия банковского счета на территории Российской Федерации между резидентами и нерезидентами уже были предметом запроса Ассоциация российских банков в Банк России (письмо АРБ от 03.07.2007 N А-02/5-343), на который был получен ответ Банка России от 31.08.2007 года N 12-1-5/1970. С момента получения ответа из ЦБ РФ АРБ столкнулась с многочисленными жалобами кредитных организаций, которые ссылались на противоположные мнения ряда органов, включая разъяснения некоторых территориальных учреждений Банка России (см. ниже), и обосновывали свою точку зрения на указанную проблему.

В силу особой спорности порядка регулирования переводов без открытия счета на территории Российской Федерации между физическими лицами-резидентами и физическими лицами-нерезидентами просим Вас еще раз обратиться к этой проблеме, оценить аргументы сторонников разных точек зрения и высказать окончательное официальное мнение Банка России, устранив спорный характер затронутой проблемы.

Согласно мнению ЦБ РФ, изложенному в письме от 31.08.2007 года N 12-1-5/1970, переводы на территории Российской Федерации без открытия счетов, осуществляемые между двумя нерезидентами, не противоречат российскому валютному законодательству. Такие же переводы, осуществляемые между физическими лицами-резидентами и физическими лицами-нерезидентами, не допускаются российским валютным законодательством. При этом валюта платежа значения не имеет.

Запрет на осуществление переводов без открытия счета между резидентами и нерезидентами на территории Российской Федерации обосновывается следующим. В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 10 декабря 2003 года N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон N 173-ФЗ) валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных статьей 11 Закона N 173-ФЗ (купля-продажа иностранной валюты). На первый взгляд, валютные операции в наличной валюте (Российской Федерации или иностранной) также разрешены. Между тем, статьей 14 Закона N 173-ФЗ установлен исчерпывающий перечень разрешенных валютных операций, которые могут осуществляться резидентами (юридическими и физическими лицами) без открытия счетов, т.е. в наличной форме. В указанный перечень входят некоторые расчетные операции с нерезидентами. Получается, что, несмотря на название "Права и обязанности резидентов при осуществлении валютных операций", статья 14 Закона N 173-ФЗ косвенным образом ограничивает наличные валютные операции нерезидентов.

Согласно противоположной точке зрения, изложенной в письме МГТУ ЦБ РФ от 05.06.2006 N 11-15-2-7/37340, переводы, осуществляемые на территории Российской Федерации между резидентами и нерезидентами без открытия счетов, не противоречат российскому валютному законодательству.

Для обоснования данной правовой позиции используются следующие аргументы.

В соответствии с подпунктом "б" пункта 9 части 1 статьи 1 Закона N 173-ФЗ переводы без открытия банковского счета могут быть квалифицированы как валютные операции.

В соответствии со статьей 6 Закона N 173-ФЗ валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных статьями 7, 8 и 11 Закона N 173-ФЗ. Как видно из процитированной нормы, статья 14 Закона N 173-ФЗ, ограничивающая на территории Российской Федерации переводы без открытия счетов с участием резидентов, в указанном перечне исключений отсутствует. Следовательно, ее действие не распространяется на валютные операции в виде переводов денежных средств без открытия счетов, которые осуществляются на территории Российской Федерации между резидентами и нерезидентами. Ее действие затрагивает только переводы между двумя резидентами.

В соответствии с частью 3 статьи 14 Закона N 173-ФЗ расчеты при осуществлении валютных операций производятся физическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, порядок открытия и ведения которых устанавливается Центральным банком Российской Федерации. Исключение составляет ряд валютных операций, к числу которых относятся также переводы без открытия счета с участием физических лиц-резидентов, осуществляемые из Российской Федерации и в Российскую Федерацию. Таким образом, часть 3 статьи 14 Закона N 173-ФЗ не позволяет физическим лицам-резидентам совершать переводы в иностранной валюте без открытия счетов на территории Российской Федерации. Следовательно, в отношении этих валютных операций должно применяться общее правило об их совершении через банковские счета, открытые в уполномоченных банках.

Представляется, что при совершении переводов без открытия счетов плательщиком и получателем платежа, переводимые ими денежные средстве все же проходят через банковские счета в уполномоченных банках, в связи с чем требование части 3 статьи 14 Закона N 173-ФЗ не нарушается. Для толкования части 3 статьи 14 Закона N 173-ФЗ необходимо учесть, во-первых, что переводимые резидентами и нерезидентами денежные средства обязательно проходят через корреспондентские счета уполномоченных банков, которым дано это поручение. Во-вторых, эти действия охватываются понятием "безналичные расчеты", а статья 14 Закона N 173-ФЗ устанавливает ограничения только для наличных валютных операций. Следовательно, ее норма не может быть нарушена действиями по переводу валюты Российской Федерации или иностранной валюты без открытия счетов, совершаемыми между физическими лицами-резидентами и физическими лицами-нерезидентами через уполномоченные банки.

Таким образом, проблема определения порядка осуществления переводов без открытия банковских счетов, осуществляемых на территории Российской Федерации между физическими лицами-резидентами и физическими лицами-нерезидентами как в валюте Российской Федерации, так и в иностранной валюте, является спорной.

В соответствии с частью 6 статьи 4 Закона N 173-ФЗ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов валютного законодательства Российской Федерации, актов органов валютного регулирования и актов органов валютного контроля следует толковать в пользу резидентов и нерезидентов. Резидентам и нерезидентам очевидно предпочтительнее, чтобы переводы без открытия счетов на территории Российской Федерации были квалифицированы как законная валютная операция, совершаемая без каких-либо ограничений.

В связи с изложенным просим высказать мнение Банка России об обоснованности приведенных выше аргументов о законности характера переводов в валюте Российской Федерации или в иностранной валюте, совершаемых между физическими лицами-резидентами и физическими лицами-нерезидентами на территории Российской Федерации без открытия счетов в уполномоченных банках.

Исполнительный вице-президент по правовым вопросам

А.В. Емелин