Трудовой договор: внимание на ошибки (Д. Евстигнеева, "Практический бухгалтерский учет", N 2, февраль 2011 г.)

Трудовой договор: внимание на ошибки

Может показаться, что статья на тему наиболее часто допускаемых ошибок в трудовых договорах размещена в рубрике "Ваш адвокат" не совсем правильно. Казалось бы, проблема правильности заключения трудового договора - проблема скорее работодателя, чем работника. Вспомним, однако, какое большое количество кадровых вопросов приходится решать бухгалтерам. Вспомним также и то, что бухгалтеры, как правило, такие же работники, как и остальные. Наконец, и работники, и работодатели имеют одну и ту же цель - правильно установить долгосрочные и плодотворные трудовые отношения.

Напомним, что в идеале процедура заключения трудового договора выглядит так:

- претендент и работодатель согласовывают условия трудового договора и заключают его;

- работника знакомят с основными локальными нормативными актами, действующими у работодателя;

- работник даёт согласие на обработку персональных данных;

- работнику выдаётся экземпляр трудового договора;

- издаётся приказ (распоряжение) о приёме на работу;

- выдаются копии документов, связанных с работой;

- вносятся записи о приёме на работу в трудовую книжку;

- при необходимости - постановка работника на воинский учёт.

Как показывает практика, наиболее распространёнными ошибками при заключении трудового договора являются следующие:

- договор заключён несмотря на то, что имеются обстоятельства, препятствующие его заключению;

- не соблюдена форма трудового договора;

- нарушены правила заключения трудового договора;

- в содержании трудового договора допущены ошибки.

Следующие обстоятельства, как правило, препятствуют заключению трудового договора:

- недостижение лицом определённого возраста (или наоборот, превышение предельного возраста);

- заключение трудового договора без надлежащего учёта состояния здоровья гражданина, поступающего на работу;

- ошибки часто допускаются при установлении и прохождении испытания при заключении трудового договора;

- отсутствие обязательного (в ряде случаев) согласования возможности заключения трудового договора с третьими лицами либо заключение трудового договора в отсутствие согласия на то третьего лица или без его письменного уведомления;

- заключение трудового договора на основе ненадлежащим образом оформленных (недействительных) документов (либо в отсутствие хотя бы одного из них, если его представление является обязательным при заключении трудового договора).

По общему правилу заключение трудового договора возможно с гражданами не моложе 16 лет (ст. 63 ТК РФ). Самое распространённое нарушение - заключение трудового договора без письменного согласия законных представителей, оформленного надлежащим образом.

Примечание. Не допускается отказ в заключении трудового договора гражданину, приглашённому в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца с даты его увольнения с прежнего места работы (увольнения, а не оформления письменного приглашения - такая "ошибка" в исчислении сроков встречается часто).

Примечание. Решение об отказе в заключении трудового договора должно быть мотивированным, основываться на законе и документах, подтверждающих наличие обстоятельств, дающих работодателю основания для такого отказа. В любом случае работодатель обязан по требованию гражданина сообщить ему причину отказа в письменной форме, и отказ этот может быть обжалован в суд.

Несоблюдение формы трудового договора

Одним из грубейших нарушений является незаключение письменного трудового договора. Это касается и тех случаев, когда работник был фактически допущен к выполнению работы с ведома работодателя.

Напомним, что согласно части 1 статьи 67 ТК РФ:

- трудовой договор должен быть заключён в письменной форме, т.е. его содержание должно быть зафиксировано на бумажном носителе;

- трудовой договор должен быть составлен в двух экземплярах;

- трудовой договор должен быть подписан обеими сторонами трудовых отношений, причём некоторые реквизиты должны быть указаны обязательно.

Так, для работодателя - юридического лица такими реквизитами будут:

- наименование;

- сведения об уполномоченном представителе работодателя, а также основания, которые подтверждают полномочия данного представителя;

- фактический и юридический адреса (при их несовпадении);

- подпись, печать, дата.

Данные работника:

- Ф.И.О.;

- наименование документа, удостоверяющего личность, его реквизиты;

- номер свидетельства государственного пенсионного страхования;

- идентификационный номер налогоплательщика (ИНН);

- дата, подпись.

Факт получения работником экземпляра трудового договора может удостоверяться специальной надписью, например: "Экземпляр трудового договора на руки получил" (дата, Ф.И.О., личная подпись).

Внимание: медосмотры!

Ещё одна распространённая ошибка - небрежное отношение к медосмотрам. Представители работодателя частенько склонны игнорировать требования об обязательных предварительных медосмотрах, а также результаты осмотров, которые могут указывать на невозможность заключения с гражданином трудового договора по состоянию здоровья в силу характера поручаемой работы.

Впрочем, и негативный результат медицинского осмотра (обследования, освидетельствования) в большинстве случаев не препятствует заключению трудового договора. Ведь работник может выполнять трудовые функции, не противопоказанные ему по состоянию здоровья.

Также незаконным будет отказ в заключении срочного трудового договора с гражданином, которому в соответствии с медицинским заключением разрешена работа временного характера (ч. 2 ст. 59 ТК РФ).

Испытание при приёме на работу: возможные "камушки"

На момент заключения трудового договора работодатель может и не иметь представления о профессиональной пригодности претендента. Как говорится, поживём - увидим. Испытание при приёме на работу - самый надёжный способ удостовериться в том, что работник и работодатель подходят друг другу.

Устанавливая испытание, работодатели склонны совершать следующие ошибки:

- устанавливают испытательный срок тому, кому испытание назначаться не должно;

- включают задним числом в трудовой договор условие об испытательном сроке работнику, допущенному к выполнению работы с ведома (по поручению) работодателя до заключения трудового договора, без надлежащего оформления соответствующего письменного соглашения;

- превышение допустимого срока испытания (как правило, при заключении срочного трудового договора продолжительностью от двух до шести месяцев);

- ограничение права работника на расторжение по своей инициативе трудового договора до истечения срока испытания.

К вопросу о документах

Напомним, что при поступлении на работу согласно статье 65 ТК РФ претендент должен представить:

- паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

- трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;

- страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;

- документы воинского учёта - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

- документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки;

- при необходимости - справку о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования (либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям).

Таким образом, при заключении трудового договора поступающий на работу гражданин обязан представить документы:

- предусмотренные ТК РФ;

- действительные;

- оформленные или удостоверенные в надлежащем порядке.

Не допускается заключение трудового договора на основании ненадлежаще оформленного документа либо документа, утратившего своё действие (например, в силу истечения установленного срока).

Не допускается также заключение трудового договора в отсутствие хотя бы одного документа, представление которого поступающим на работу гражданином является обязательным.

Большинство ошибок допускается кадровиками при заключении трудового договора, когда является обязательным представление дополнительных документов - как правило, по причине банальной неосведомлённости о том, что эти документы являются обязательными. Ещё одна распространённая ошибка - это принятие от претендента неверно удостоверенной копии документа.

Нарушение правил заключения трудового договора

Наиболее распространены следующие нарушения установленных правил заключения трудового договора:

- трудовой договор заключается с человеком, которому по медицинским показателям противопоказана данная работа, что подтверждается медицинским заключением, выданным в установленном порядке;

- трудовой договор заключается в отсутствие у работника соответствующего документа об образовании (в случае если представление такого документа является обязательным);

- трудовой договор заключается в нарушение постановления судьи (органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях) о дисквалификации (ином административном наказании), исключающей возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору.

Чтобы избежать подобных ошибок, представителям работодателя рекомендуется до заключения договора запрашивать документы, которые могут подтвердить наличие или отсутствие препятствий для заключения трудового договора.

Примечание. Технические ошибки или опечатки, как правило, не влияют на смысл документа (за исключением клинических случаев). Как правило, они сводятся к ошибкам в нумерации частей, пунктов, страниц. Однако в случае возникновения разногласий такие мелочи могут оказаться фатальными. Совет один - до подписания вычитать трудовой договор и его приложения, что называется, "от корки до корки".

Отсутствие обязательных условий - грубая ошибка

Обязательные условия договора установлены частью 2 статьи 57 ТК РФ. Это условия:

- о месте работы;

- о трудовой функции (о работе по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации либо о конкретном виде поручаемой работы). Если в соответствии с федеральными законами с выполнением работ по определённым должностям (профессиям, специальностям) связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, наименование этих должностей (профессий или специальностей) и квалификационные требования к ним должны соответствовать указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством РФ;

- о дате начала работы;

- о порядке оплаты труда (выполняемой работы) с указанием размера тарифной ставки (оклада, должностного оклада) работника, а также размеров полагающихся ему доплат, надбавок, поощрительных выплат (премий, бонусов и др.);

- об обязательном социальном страховании работника, осуществляемом работодателем в соответствии с федеральными законами.

Включению в трудовой договор подлежат следующие сведения (ч. 1 ст. 57 ТК РФ):

- позволяющие идентифицировать работника и работодателя (Ф.И.О. работника или индивидуального предпринимателя, наименование организации-работодателя, реквизиты документов, удостоверяющих личность, и т.д.);

- о месте (наименовании соответствующего населённого пункта или местности) заключения трудового договора;

- о дате заключения трудового договора.

Если трудовой договор заключается представителем работодателя, то необходимо включение в трудовой договор сведений, позволяющих идентифицировать его, а также данных о документе, на основании которого он осуществляет свои полномочия.

Примечание. Сомнительным с точки зрения правомерности будет отказ в заключении трудового договора под предлогом недостаточного владения русским языком.

Незаконные условия

В последнее время, к сожалению, участились случаи включения в трудовые договоры условий, ограничивающих или нарушающих права граждан, например:

- запрет или ограничение на расторжение трудового договора по инициативе работника до истечения срока испытания при приёме на работу;

- условия, нарушающие права на получение оплаты труда в порядке, определённом трудовым законодательством (например, превышение доли заработной платы, разрешённой к выплате в неденежной форме).

Такие условия не подлежат применению с момента включения в содержание трудового договора.

Если же такие условия будут выявлены, то следует оформить письменное соглашение об изменении его условий (об исключении из него соответствующего условия).

Несколько слов в заключение: необоснованный отказ

По смыслу статьи 64 ТК РФ отказ в заключении трудового договора является правомерным по причинам, непосредственно связанным с деловыми качествами гражданина, поступающего на работу, точнее, с несоответствием таких качеств установленным требованиям.

Также правомерен отказ при наличии препятствий, делающих заключение трудового договора невозможным.

Не допускается отказ в заключении трудового договора по мотивам, связанным с прямым либо косвенным ограничением прав гражданина, поступающего на работу (установлением прямых или косвенных преимуществ в отношении иных граждан, поступающих на работу), в зависимости:

- от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка;

- происхождения либо имущественного, социального и должностного положения;

- возраста;

- места жительства (в том числе в зависимости от наличия или отсутствия у гражданина, поступающего на работу, регистрации по месту жительства или пребывания);

- обстоятельств, связанных с беременностью или наличием детей.

Д. Евстигнеева,

исполнительный директор ООО "Единственное решение - коучинг"

"Практический бухгалтерский учет", N 2, февраль 2011 г.