Правовые механизмы минимизации инвестиционных рисков в ходе осуществления инвестиционной деятельности (А.О. Иншакова, "Законы России: опыт, анализ, практика", N 1, январь 2011 г.)

Правовые механизмы минимизации инвестиционных рисков в ходе осуществления инвестиционной деятельности

Сегодня бесспорным и осознанным представляется тот факт, что инвестиционная деятельность в России составляет основу эффективного развития экономики страны. В свою очередь, признаками, характеризующими экономическую эффективность инвестиционной деятельности, являются: экономический эффект, выражающийся в получении прибыли, издержки, ресурсы и степень риска*(1). На степень инвестиционных рисков существенное влияние оказывает, прежде всего, совершенство или же, напротив, несовершенство законодательного регулирования, что позволяет юридическому экспертному сообществу оперировать таким термином, как "правовые риски инвестиционной деятельности". Все большую степень актуальности проблема определения и управления правовыми рисками приобретает в контексте понимания правового механизма, обеспечивающего функционирование самих инвестиционных процессов. Данный тезис заручился поддержкой современных исследователей, что нашло отражение в последних правовых работах, посвященных данной проблематике. Действительно, "без надежной правовой защиты и гарантий сохранности, а при необходимости - гарантий возврата инвестиционная деятельность теряет смысл и никакие экономические параметры не заменяют юридическую защищенность"*(2).

Для того чтобы дать правовые рекомендации по повышению эффективности процесса управления правовыми рисками, целесообразно определить данную категорию и выделить характеризующие ее основные признаки. В научной литературе встречаются различные и часто противоречивые по сути определения правовых рисков в инвестиционной деятельности. Категория "риск" является достаточно подробно исследованной как в экономической, так и в юридической научной литературе. Большинство авторов сходятся в том, что риск - это некие неблагоприятные имущественные последствия. Так, В.А. Татьянников считает, что "риск означает ущерб, который наносится осуществлением определенного решения"*(3). А.Г. Богатырев определяет понятие "коммерческий риск" с точки зрения инвестиционной деятельности, подразумевая под ним "ущерб, причиненный инвестициям в случае национализации, реквизиции, чрезмерного налогообложения, а также физического ущерба инвестиционным объектам собственности в случае войны..."*(4). Другие авторы демонстрируют иной подход в определении риска и указывают на то, что это, в первую очередь, действие, которое может привести к неблагоприятному результату. Так, Е.С. Стоянова считает, что "риск - это действие, совершенное в надежде на счастливый исход"*(5). По мнению Ю.В. Чуфаровского, под риском следует понимать "саму деятельность, связанную с преодолением неопределенности в ситуации неизбежного выбора"*(6).

Большой интерес для данного исследования представляют выделяемые А.В. Майфатом некоторые общие признаки, присущие категории "риск". По мнению автора, риск как состояние, в котором находится субъект, сопровождается следующими характеристиками: во-первых, высокой вероятностью наступления неблагоприятных последствий, во-вторых, наступление таких последствий не зависит от воли лица, претерпевающего их. При этом автором очень метко определяется роль права в данных обстоятельствах. По мнению ученого последнее может если не устранить полностью присущими ему средствами последствия действий в условиях риска, то хотя бы смягчить их*(7).

Проблема инвестиционного риска возникла с появлением самой сферы инвестирования. Риск является неизбежным и, более того, необходимым элементом инвестиционной активности. Например, И.В. Редькин пишет "...дальнейшее развитие правового регулирования рынка ценных бумаг должно базироваться на учете фактора риска, имманентно присущего данным отношениям"*(8). В самих трактовках термина "инвестиционный риск" некоторых ученых даже звучит в качестве определяющей характеристики "вероятность отклонения величины фактического инвестиционного дохода от величины ожидаемого"*(9). Возникновение инвестиционных рисков связано с различными причинами внешнего и внутреннего характера. К внешним причинам можно отнести причины экономического и политического характера. Что же касается внутренних причин, то они связаны с тем, что инвестор не имеет возможности участвовать в процессе реализации инвестиций, принятия определенных решений и т.д.

Степень инвестиционного риска прямо пропорциональна количеству субъектов, вовлеченных в процесс инвестирования. Чем больше количество последних, тем более вероятно возникновение ситуаций, способных обусловить появление инвестиционных рисков как негативных последствий. Так, по справедливому замечанию Г.В. Цепова, "чем больше вовлеченных в инвестиционный процесс лиц, чем дольше срок, на который вкладываются средства, тем выше риск их утраты вследствие оппортунистических действий контрагентов"*(10).

Традиционно принято выделять объективные, так называемые концептуальные правовые риски в инвестиционной деятельности и субъективные правовые риски*(11).

К основным концептуальным, или объективным, правовым рискам при осуществлении инвестиционной деятельности следует отнести отсутствие координированной правовой политики, единой стратегии формирования системы инвестиционного законодательства, динамично изменяющееся и реформирующееся действующее хозяйственное законодательство, высокий уровень нестраховых рисков, управление которыми весьма затруднительно с помощью иных правовых инструментов, не относящихся к страхованию, отсутствие адекватного правового и экономического равенства субъектов гражданского оборота, приоритет административных методов над гражданско-правовыми и т.д.

В целях минимизации правовых рисков инвестиционной деятельности разными специалистами предлагаются различные подходы и методы. Среди прочих, например, акцентируется внимание на необходимости выявления еще на стадии анализа, проверки и подготовки к реализации инвестиционного проекта возможных дефектов в юридическом оформлении прав собственности, правоустанавливающих документов на основные активы партнеров инвестора, проверки наличия скрытых обязательств, арестов, обременений активов партнера, их влияние на возможность корпоративных конфликтов, рисков неправомерности приватизации имущества, риска наличия исковых требований и претензий в адрес контрагента, риска наличия критериев банкротства и т.д. Непосредственно стадия вложения финансовых средств в рамках инвестиционного проекта может сопровождаться возникновением таких рисков, как ненадлежащее определение видов сделок, направленных на реализацию инвестиционного проекта, отсутствие правового механизма досрочного возврата финансовых средств при неблагоприятном сценарии инвестиционного проекта, неправильное или неполное использование юридической техники, ненадлежащее оформление юридических гарантий и способов обеспечения, неучета факторов, влияющих на недействительность сделок, переоценки возможности национальной системы страхования рисков, неполноты реквизитов ценных бумаг, отсутствия государственной регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг, неуполномоченности лиц, заключающих с инвестором сделки, и т.д. На стадии реализации инвестиционного проекта необходимо учитывать следующие основные риски: непрозрачность финансовых потоков, отсутствие достаточной экономической и правовой информации, ограничение доступа к подобного рода информации и т.д.

Наиболее значимой, требующей особо пристального внимания вследствие оказываемого влияния на весь цикл инвестиционного проекта в аспекте обеспечения эффективными правовыми механизмами минимизации инвестиционных рисков является, по нашему глубокому убеждению, первая из обозначенных в данной статье стадий.

Именно она должна сопровождаться подробным правовым анализом документарного оформления инвестиционного проекта на предмет максимально достаточной и достоверной информации, полученной из проверенных и надлежащих источников. Такой правовой анализ можно произвести на основе грамотно сделанного запроса о представлении документов с указанием их исчерпывающего перечня, необходимой формы их представления (копия, оригинал) и проверки надлежащей правосубъектности перспективного контрагента по сделке. Не стоит забывать и о тщательной проверке учредительных документов на предмет их соответствия действующему законодательству, компетенции органов управления хозяйственного общества, определения оговоренных законодателем критериев определения статуса сделок (крупная сделка или сделка с заинтересованностью) и др. Абсолютно необходимой, на наш взгляд, является проверка юридического оформления прав собственности путем анализа правоустанавливающих документов. Завершающим этапом может стать подбор оптимальной правовой модели, позволяющей выстроить наиболее выгодные для инвестора условия взаимоотношений с предполагаемым контрагентом по сделке. В случае если объектом инвестирования являются объекты недвижимости, то здесь особенно важно определение механизма юридических гарантий защиты или возврата инвестиционного капитала.

Использование перечисленных методов подготовки инвестиционного проекта может способствовать как минимизации рисков в каждом конкретном правоотношении, так и иметь своим следствием нормализацию и стабилизацию в целом инвестиционного климата страны. Кроме того, нужно законодательно закрепить стадии подготовки инвестиционного проекта. Такой шаг в немалой степени способствовал бы обеспечению прав и законных интересов потенциальных инвесторов, что в российской экономико-правовой действительности представляется весьма актуальным.

Резюмируя, хочется обратить внимание читателя на следующую цитату: "Тенденция развития ситуации с правовыми рисками, возникающими в процессе реализации инвестиционных проектов, в значительной степени обусловлена взаимодействием двух факторов - политического вектора страны и формирования целостной концептуальной правовой доктрины, направленной на эффективную защиту и выстраивание системы юридических гарантий вложенных инвестиций"*(12).

Библиографический список

1. Балабанов И.Т. Риск-менеджмент. М., 1996.

2. Богатырев А.Г. Государственно-правовой механизм регулирования инвестиционных отношений (вопросы теории): Автореф. дисс. ... докт. юрид. наук. М., 1996.

3. Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования: Монография. М., 2006.

4. Редькин И.В. Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере ценных бумаг. М., 1997.

5. Татьянников В.А. Инвестиционные риски и эффективные фондовые рынки. Екатеринбург, 2001.

6. Финансовый менеджмент: теория и практика: Учебник / Под ред. Е.С. Стояновой. М., 1999.

7. Цепов Г.В. Инвестиции в строительство: проблемы гражданско-правового регулирования // Юридический мир. 2001. N 2.

8. Чуфаровский Ю.В. Социально-психологические основы риска применительно к юридической деятельности // Юрист. 1998. N 1.

9. Шичанин А.В., Гривков О.Д. Некоторые аспекты минимизации правовых рисков при осуществлении инвестиционной деятельности // Право и экономика. 2007. N 6.

А.О. Иншакова,

доктор юридических наук,

профессор кафедры международного

права Российского университета дружбы народов

"Законы России: опыт, анализ, практика", N 1, январь 2011 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) См.: Шичанин А.В., Гривков О.Д. Некоторые аспекты минимизации правовых рисков при осуществлении инвестиционной деятельности // Право и экономика. 2007. N 6. С. 36.

*(2) См.: Там же.

*(3) Татьянников В.А. Инвестиционные риски и эффективные фондовые рынки. Екатеринбург, 2001. С. 54.

*(4) Богатырев А.Г. Государственно-правовой механизм регулирования инвестиционных отношений (вопросы теории): Автореф. дисс. ... докт. юрид. наук. М., 1996. С. 11.

*(5) Финансовый менеджмент: теория и практика: Учебник / Под ред. Е.С. Стояновой. М., 1999. С. 439.

*(6) Чуфаровский Ю.В. Социально-психологические основы риска применительно к юридической деятельности // Юрист. 1998. N 1. С. 28.

*(7) См.: Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования: Монография. М., 2006. С. 98.

*(8) Редькин И.В. Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере ценных бумаг. М., 1997. С. 29.

*(9) Балабанов И.Т. Риск-менеджмент. М., 1996. С. 31.

*(10) Цепов Г.В. Инвестиции в строительство: проблемы гражданско-правового регулирования // Юридический мир. 2001. N 2. С. 42.

*(11) См., например: Шичанин А.В., Гривков О.Д. Указ. соч. С. 38.

*(12) Шичанин А.В., Гривков О.Д. Указ. соч. С. 41.