Экзамен работодателя: результаты испытания (Т. Ускова, "Кадровая служба и управление персоналом предприятия", N 3, март 2011 г.)

Экзамен работодателя: результаты испытания

Каждый человек, начиная со школьной скамьи, сдает немало экзаменов. Результаты испытания работника при приеме на работу - своеобразный вступительный экзамен. Как установить корректное и выполнимое условие об испытании? Всегда ли работодатель играет главную роль при проверке работника? Как не совершить ошибок при оформлении испытания, кому его устанавливать и как расставаться с работниками, мы расскажем в статье.

Испытание не испытательный срок

Сложившееся в процессе практики трудовых отношений понятие "испытательный срок" вводит в заблуждение работодателей при установлении испытания работнику.

Согласно ст. 70 ТК РФ "при заключении трудового договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе...".

К сведению. Испытательный срок - это период времени, предназначенный для выполнения работником условия об испытании.

Если на практике применять только временной показатель и собственное мнение, увольнение работника по основанию неудовлетворительных результатов испытания будет незаконным и может быть оспорено работником в суде.

То есть в трудовом договоре работодатель, устанавливая срок, в течение которого работник проходит проверку, также должен ставить конкретные условия испытания, в процессе выполнения которых произойдет оценка деловых качеств новичка. Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" под деловыми качествами работника следует, в частности, понимать способности физического лица выполнять определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (например, наличие определенной профессии, специальности, квалификации), личностных качеств работника (например, состояние здоровья, наличие определенного уровня образования, опыт работы по данной специальности, в данной отрасли).

Иначе, не заботясь о предмете самого испытания, можно оказаться сказочным царем, который отправляет "идти туда, не знаю куда" и просит принести "то, не знаю что". Но приказы царя неоспоримы, а негативные юридические последствия невозможны. Работодатель - участник трудовых отношений, строящихся на общепризнанных принципах и нормах международного права, а не на субъективных оценках.

Порядок оформления условия об испытании

Условие об испытании стороны устанавливают в трудовом договоре. Также можно заключить отдельное письменное соглашение об установлении испытания. Целесообразность заключения отдельного соглашения возникает в тех организациях, где условие об испытании предполагает для разных категорий работников много мелких особенностей и определенную процедуру.

К сведению. Ознакомление работника под личную подпись с приказом работодателя, в котором установлен испытательный срок, без предварительного установления испытания в трудовом договоре или отдельном соглашении не будет являться условием трудовых отношений. Приказ - односторонний распорядительный документ работодателя, он не является документом, в котором работник выражает свое свободное волеизъявление. Может сложиться ситуация, когда работодатель под давлением обязал работника при ознакомлении сделать надпись "согласен с установленным испытательным сроком", однако в случае судебного процесса суд будет выяснять у работника, действительно ли его желание было добровольным.

При приеме на работу необходимо надлежащим образом и в срок оформлять работнику все документы, связанные с его трудовыми отношениями. Не стоит полагаться на авось, т.к. фактическое допущение работника к работе без оформления, например, трудового договора влечет уже необратимые юридические последствия в отношении испытательного срока.

Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания. В случае, когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора, условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.

Ставя условие об испытании до заключения трудового договора, у работника нужно запросить все необходимые документы в соответствии со ст. 65 ТК РФ, чтобы выяснить, не относится ли работник к категории лиц, для которых трудовое законодательство не предусматривает установление испытательного срока (Таблица 1).

Таблица 1

Срок испытания

N п/п	Наименование категории работника	Срок испытания	Нормативный акт
1	Руководитель организации	До 6 месяцев	ТК РФ
2	Заместитель руководителя организации	До 6 месяцев	ТК РФ
3	Главный бухгалтер	До 6 месяцев	ТК РФ
4	Заместитель главного бухгалтера	До 6 месяцев	ТК РФ
5	Руководитель филиала	До 6 месяцев	ТК РФ
6	Руководитель представительств	До 6 месяцев	ТК РФ
7	Руководитель обособленных структурных подразделений организаций (кроме представительства)	До 6 месяцев	ТК РФ
8	Гражданский служащий	От 3 месяцев до одного года	Федеральный закон от 27.07.2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации"
9	Для замещения должностей гражданской службы гражданским служащим, назначенным на должность гражданской службы в порядке перевода из другого государственного органа	От 3 до 6 месяцев	Федеральный закон от 27.07.2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" (за исключением случаев, предусмотренных частью 3 ст. 27)
10	Работники, с которыми заключен трудовой договор на срок от двух до шести месяцев	До двух недель	ТК РФ
	Остальные категории работников	Не более 3 месяцев	ТК РФ

Испытание при приеме на работу не устанавливается для:

- лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;

- беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет;

- лиц, не достигших возраста восемнадцати лет;

- лиц, окончивших имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности в течение одного года со дня окончания образовательного учреждения;

- лиц, избранных на выборную должность на оплачиваемую работу;

- лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;

- лиц, заключающих трудовой договор на срок до двух месяцев;

- иных лиц в случаях, предусмотренных коллективным договором, иными федеральными законами (ст. 12 Положения о службе в органах внутренних дел РФ (утв. постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 23.12.1992 г. N 4202-1; п. 41 Положения о порядке прохождения альтернативной гражданской службы, утв. постановлением Правительства РФ от 28.05.2004 г. N 256; п. 14 Положения о прохождении службы в военизированных горноспасательных подразделениях в транспортном строительстве, утв. приказом Госстроя России от 22.08.2003 г. N 315; ст. 27 Федерального закона от 27.07.2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации").

В срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности работника и другие периоды, когда он фактически отсутствовал на работе.

Обращаем особое внимание работодателей, что в период испытания на работника распространяются все положения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашений, локальных нормативных актов.

Поэтому до заключения трудового договора работника необходимо под личную подпись ознакомить со всеми локально-нормативными актами организации, с соглашениями, которыми регулируется его трудовая деятельность, с коллективным договором, если он существует в организации.

Если в организации разработан отдельный локально-нормативный акт, например, Положение об испытании работников, работник должен быть ознакомлен с данным Положением до подписания трудового договора.

Формулировка условия об испытании в трудовом договоре: "Работнику устанавливается срок испытания продолжительностью с 12.01.2010 г. по 12.03.2010 г. с целью проверки соответствия Работника поручаемой работе. Порядок и условия испытания устанавливаются Положением об испытании работников".

После того как заключен трудовой договор, работника необходимо ознакомить с тем объемом и содержанием работы, о которой стороны договорились, ознакомить с документацией по прохождению испытания и ее заполнением. Оформить данный процесс можно следующими документами:

- положением об установлении условия об испытании работников,

- индивидуальным планом работника на период испытания (Пример 1),

- адаптационным листом (Пример 2),

- отчетом работника о выполнении плана (Пример 3).

Пример 1

Индивидуальный план работника на период испытания

Организация		ООО "Закон"
Подразделение		Судебный отдел
Ф.И.О. работника		Иванов Сергей Юрьевич
Должность		Специалист судебного отдела
Наставник		Кочковский Е.А.
Срок испытания		С 12.01.2010 г. по 12.03.2010 г.
N п/п	Наименование		Срок исполнения	Примечания
1	Электронные юридические консультации на корпоративном сайте, раздел "Судебный спор"		Ежедневно до 18-00	Регулируется стандартом N 24 от 01.07.2009 г. о порядке проведения электронных консультаций
2	Прием клиентов		Ежедневно с 9-00 до 13-00	Прием клиентов осуществляется в соответствии со стандартом N 25 от 01.07.2009 г. о порядке приема клиентов и формирования судебного дела
3	Представительство в Арбитражном суде по делу N		30.01.2010 г. в 16-00
4	Создание электронной базы судебных дел		28.02.2010 г.	Совместно с IT-отделом
5	Представительство в Центральном районном суде г. Новосибирска		31.01.2010 г.	Определение суда N 234/9876-о от 20.12.2010 г.
6	Составление искового заявления по клиенту Зоровской Т.И.		17.01.2010 г.	Принято в работу Вишневской Г.С. 30.12.2009 г.
7	Составление искового заявления по клиенту Кельман А.Р.		16.01.2010 г.	Принято в работу Вишневской Г.С. 29.12.2009 г.
8			и т.д.

Работник ознакомлен на период испытания с индивидуальным планом, а также:

- правилами внутреннего трудового распорядка,

- адаптационным листом,

- стандартом N 25 от 01.07.2009 г. о порядке приема клиентов и формирования судебного дела,

- стандартом N 24 от 01.07.2009 г. о порядке проведения электронных консультаций.

_______________________ / Иванов С.Ю. / дата ознакомления: 12.01.2010 г.

   подпись работника

Пример 2

Адаптационный лист

Организация	ООО "Закон"
Подразделение	Судебный отдел
Ф.И.О. работника	Иванов Сергей Юрьевич
Должность	Специалист судебного отдела
Наставник	Кочковский Е.А.
Срок адаптации	С 12.01.2010 г. по 16.01.2010 г. (5 дней)
Рабочие дни	12	13	14	15	16
Ознакомление с организационно-штатной структурой, вручение брошюры "Правила корпоративной культуры" и ознакомление с ней	+
Знакомство с организацией: экскурсия по компании, представление сотрудникам, знакомство с помещением, рабочим местом, оргтехникой, организационным поведением	+
Информация о клиентах компании, классификация, особенности работы с каждой категорией. Технология работы с клиентом. Документооборот. Сервис		+
Знакомство со: справочно-правовыми системами, электронными базами договоров, электронным архивом судебных дел, конструктором исковых заявлений			+
Ознакомление с категориями судебных дел				+
Получение канцелярских товаров и необходимого оборудования					+

Пример 3

Отчет работника по индивидуальному плану на период испытания

Организация		ООО "Закон"
Подразделение		Судебный отдел
Ф.И.О. работника		Иванов Сергей Юрьевич
Должность		Специалист судебного отдела
Наставник		Кочковский Е.А.
Срок испытания		С 12.01.2010 г. по 12.03.2010 г.
N п/п	Наименование трудовой функции		Срок исполнения	Пояснения работника
1	Электронные юридические консультации на корпоративном сайте, раздел "Судебный спор"		Ежедневно до 18-00	Отсутствуют электронные консультации 13.01.2010 г. и 15.01.2010 г. в связи с тем, что после 13-00 был сбой подачи электроэнергии. Добавлены позже - 14.01.2010 г. и 16.01.2010 г.
2	Прием клиентов		Ежедневно с 9-00 до -00	Исполнено
3	Представительство в Арбитражном суде НСО по делу N А-4567/2010-Л		30.01.2010 г. в 16-00	Опоздал на судебное заседание в связи с тем, что было нарушено дорожное движение и образовалась "пробка"
4	Создание электронной базы судебных дел		28.02.2010 г.	Исполнено
5	Представительство в Центральном районном суде		31.01.2010 г.	Исполнено
6	Составление искового заявления по клиенту Зоровской Т.И.		16.01.2010 г.	Исполнено
7	Составление искового заявления по клиенту Кельман А.Р.		16.01.2010 г.	Составление искового заявления считаю нецелесообразным, поскольку в расписке отсутствует займодатель
8

___________________ / Иванов С.Ю. / дата составления: 05.03.2010

 подпись работника

В положении об установлении условия об испытании работников описывается порядок прохождения испытания работником.

Адаптационный лист с подписью работника будет являться доказательством работодателя о знакомстве с организацией-работодателем и пройденном обучении работника по своим предстоящим обязанностям.

Индивидуальный план работника должен содержать конкретные задания с установленными сроками и реально достижимыми показателями, соответствующими должностным обязанностям работника, описанным в трудовом договоре.

Последним документом, завершающим испытание работника, может являться представление наставника (заключение непосредственного руководителя) о результатах испытания, которое он представляет работодателю вместе со всеми вышеуказанными и иными документами, подтверждающими результаты испытания. Под иными документами могут пониматься:

- приказы о дисциплинарных взысканиях,

- приказы о ненадлежащем выполнении должностных обязанностей,

- благодарности или замечания клиентов, контрагентов,

- поощрения работодателя и т.д.

В Таблице 2 приведены типичные ошибки работодателей при оформлении работника на период установления условия об испытании. Неверное оформление и пренебрежение процедурой приема соискателя на работу (например, заключая трудовой договор, некоторые работодатели не придают значение документам об образовании) может создать проблемы для работодателя в плане увольнения нерадивых работников.

Таблица 2

Типичные ошибки работодателей при установлении работнику условии об испытании

N п/п	Ошибочные действия работодателя	Как необходимо	Нормативно-правовой акт	Как исправить ошибку
1	2	3	4	5
1	Установление условия об испытании работнику, окончившему имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающему на работу по полученной специальности, но имеющему опыт работы по другой специальности	Не устанавливать условие об испытании	Ст. 70 ТК РФ Испытание при приеме на работу не устанавливается работнику, окончившему имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающему на работу по полученной специальности в течение одного года со дня окончания образовательного учреждения	Заключить дополнительное соглашение к трудовому договору, в котором признать недействительным условие об испытании
2	"На период испытательного срока заработная плата у Вас будет 20 тысяч, после - на 30 процентов больше...", т.е. установление на период испытания меньшей заработной платы, чем после окончания испытания за аналогичные условия работы	Устанавливается одинаковая заработная плата как на период испытания, так и после его окончания, при аналогичных условиях работы	Ст. 70 ТК РФ: в период испытания на работника распространяются все положения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашений, локальных нормативных актов	Создать иные условия работы, например, после получения удовлетворительных результатов испытания работнику можно предоставить право сдать квалификационный экзамен, пройти тестирование и присвоить определенный разряд, категорию, в соответствии с которой работнику устанавливается определенная надбавка. Данная надбавка и порядок ее установления так же, как и порядок присвоения категории или разряда, должны быть отражены либо в трудовом договоре, либо в отдельных ЛНА
3	Установление работнику крайне сжатых (фактически невыполнимых) сроков испытания	Установление разумных сроков испытания в соответствии с установленным нормированием труда для специальности испытуемого работника	Ст. 160 ТК РФ: нормы труда - нормы выработки, времени, нормативы численности и другие нормы устанавливаются в соответствии с достигнутым уровнем техники, технологии, организации производства и труда	Заключить дополнительное соглашение, в котором продлить срок испытания, не превышающий крайних сроков, установленных ст. 70 ТК РФ (см. Таблицу 1, "Срок испытания")
4	Заключение срочных трудовых договоров или гражданско-правовых договоров, содержащих признаки трудового договора на период испытательного срока в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок	Заключение трудовых договоров на неопределенный срок с установлением периода испытания	Ст. 58 ТК РФ: запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок. Пленум Верховного Суда РФ в своем постановлении от 17.03.2004 г. N 2 заявил: если работник обратится в суд или трудовую инспекцию с жалобой на подобные действия работодателя, срочный трудовой договор может быть признан как заключенный на неопределенное время	К срочному трудовому или гражданско-правовому договору составить дополнительное соглашение о признании его недействительным с момента заключения как не соответствующим законодательству. Заключить трудовой договор с момента фактического приема на работу работника с установлением условия об испытании
5	Увольнение работника в соответствии с неудовлетворительными результатами испытания без документального подтверждения	Кроме записи в трудовой книжке необходимо оформить все документы в надлежащем порядке и в срок, доказывающие непрофессионализм принятого работника	ТК РФ	Восстановить работника

Увольнение работника в связи с неудовлетворительными результатами испытания

При неудовлетворительном результате испытания работодатель имеет право до истечения срока испытания расторгнуть трудовой договор с работником, предупредив его об этом в письменной форме не позднее, чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание. Стоит обратить внимание, что расторгнуть трудовой договор именно так - право, а не обязанность работодателя.

Во избежание судебных исков бывших работников о восстановлении на работе работнику при наличии всех имеющихся доказательств его неудовлетворительных результатов испытания следует предоставить выбор в виде всех возможных вариантов (Таблица 3).

Таблица 3

Варианты расторжения трудового договора в случае неудовлетворительных результатов работника

N п/п	Варианты расторжения трудового договора	Запись в трудовой книжке	Примечания	Аргументы работодателя
1	По собственному желанию	"Уволен по собственному желанию, пункт 3 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации"	Как вариант предлагается работнику для мирного расторжения трудового договора	1. Возможность уволиться без предупреждения за 14 дней. Возможность получить положительное рекомендательное письмо, характеристику. Возможность получить в трудовую книжку "хорошую" запись об увольнении
2	По соглашению сторон	"Уволен по соглашению сторон, пункт 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации"	Как вариант предлагается работнику для мирного расторжения трудового договора.	1. Возможность уволиться без предупреждения за 14 дней. 2. Возможность получить положительное рекомендательное письмо. 3. Возможность получить в трудовую книжку "хорошую" запись об увольнении. 4. В случае регистрации в службе занятости пособие по безработице будет выше
3	В связи с неудовлетворительными результатами испытания	"Уволен в связи с неудовлетворительными результатами испытания, пункт 1 статьи 71 Трудового кодекса Российской Федерации"	Как окончательный вариант. Трудовой договор расторгается по данному основанию, если работник не соглашается на более "мирные" варианты	Ст. 71 ТК РФ и все документы, которые составлялись на работника в процессе прохождения испытания и доказывают результаты его работы

Предупредить работника о предстоящем увольнении необходимо в письменном виде путем уведомления не менее чем за три дня. Если работника знакомят с письменным уведомлением лично, то он должен на уведомлении поставить подпись, свои Ф.И.О. и дату ознакомления. Если уведомление отправляется почтой, оно должно быть с уведомлением и описью вложения.

При неудовлетворительном результате испытания расторжение трудового договора производится без учета мнения соответствующего профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия.

Пример 4

ООО "Закон"

-------------------------------------------------------------------------

Исх. N 23	Кому (Ф.И.О. работника)	Иванову Сергею Юрьевичу
"07" марта 2010 г.	Подразделение	Судебный отдел
	Трудовой договор	N 04/2010 от 12.01.2010 г.
"О расторжении	Должность	Специалист судебного отдела
трудового договора"	Наставник	Кочковский Е.А.
	Срок испытания	с 12.01.2010 г. по 12.03.2010 г.

Уведомление

Уважаемый Сергей Юрьевич!

На основании ст. 71 Трудового кодекса РФ уведомляем Вас о том, что Вы показали неудовлетворительный результат испытания, которое установлено трудовым договором N 04/2010 от 12.01.2010 г. сроком с 12.01.2010 г. по 12.03.2010 г. В связи с этим трудовой договор N 04/2010 от 12.01.2010 г. будет расторгнут 12 марта 2010 г.

Результаты испытания признаны неудовлетворительными по следующим основаниям:

1. Согласно индивидуальному плану Вы не выполнили задание N 7 - составление искового заявления по клиенту Кельман А.Р. в срок до 16.01.2010 г. (Приложения 1, 2, 3) без достаточных на то оснований. В настоящее время судебный спор по данному делу рассмотрен судом в пользу Кельмана А.Р. (Приложение 4).

2. В книге отзывов клиентов за время Вашего испытания на Вас 03.02.2010 г. поступила жалоба от Скинявской Н.В. по поводу потери справки из БТИ от 18.02.2010 г., за которую Вам объявлено замечание (Приложение 6).

3. Вы не явились 30.01.2010 г. в Арбитражный суд на судебный процесс по делу N 30, за что Вам был объявлен выговор (Приложения 3, 4).

4. Копия приказа о наложении дисциплинарного взыскания N 21 от 15.02.2010 г.

Прошу Вас поставить отметку о получении настоящего уведомления на втором экземпляре документа и передать его в отдел кадров.

Приложения:

Копия индивидуального плана.

Копия отчета о выполнении индивидуального плана от 06.03.2010 г.

Копия представления наставника от 06.03.2010 г.

Копия решения Центрального суда г. Новосибирска по делу N 6548/2010-д.

Копия решения Арбитражного суда Новосибирской области о рассмотрении дела в отсутствие представителя Иванова С.Ю.

Копия стр. 12, книги отзывов ООО "Закон" и копия листка приема документов клиента при формировании судебного дела.

Копия приказа о наложении дисциплинарного взыскания N 21 от 15.02.2010 г.

Директор ООО "Закон" Петров / А.П. Петров /

                     ------

     Уведомление    о    расторжении    трудового   договора  в  связи  с

неудовлетворительными    результатами   испытания  получил  07.03.2010 г.

Иванов / Иванов С.Ю. /

------

Т. Ускова,

ведущий юрисконсульт

Государственного автономного учреждения культуры

Новосибирской области

"Новосибирский театр музыкальной комедии"

"Кадровая служба и управление персоналом предприятия", N 3, март 2011 г.