Бесконечный рабочий день (Ю.Н. Калмыкова, "Руководитель бюджетной организации", N 7, июль 2011 г.)

Бесконечный рабочий день

Зачастую продвижение по служебной лестнице неразрывно связано с необходимостью работы за пределами нормальной продолжительности рабочего времени. Сотрудники задерживаются, приходят раньше, работают без обеда. Работодатели же в таких ситуациях не спешат оплачивать переработку, ссылаясь на ненормированный рабочий день у персонала. Но действительно ли ненормированный рабочий день позволяет работодателю сэкономить на выплате сверхурочных?

ТК РФ устанавливает четкие границы рабочего времени, в течение которого сотрудники должны выполнять свои обязанности. Законодательно регламентированная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю (ст. 91 ТК РФ). Таким образом, при пятидневной рабочей неделе сотрудник должен трудиться восемь часов в день. Однако ст. 97 ТК РФ предусматривает для работодателя возможность привлекать работника к работе за пределами продолжительности рабочего времени. Реализовать ее работодатель может двумя способами:

- привлекая работника к сверхурочной работе;

- вводя работнику ненормированный рабочий день.

Первый способ влечет обязательную оплату каждого часа переработки, да и общее количество таких часов ограничено ста двадцатью в год и четырьмя в течение двух рабочих дней подряд (ст. 99 ТК РФ). А вот в отношении ненормированного рабочего дня подобных ограничений не установлено, что делает его весьма привлекательным для работодателя.

Понятие ненормированного дня

Под ненормированным рабочим днем согласно ст. 101 ТК РФ понимается особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени.

Иначе говоря, в режиме ненормированного рабочего дня могут трудиться работники с определенными должностными обязанностями: их не всегда можно выполнять в рабочее время. Как правило, речь идет о сотрудниках, чья работа связана с обслуживанием клиентов (например, не выгонишь же покупателя, который пришел за 10 минут до конца рабочего дня), либо о работниках, представляющих интересы организации в других органах или организациях (например, судах, налоговых органах и т.п.), рабочий график которых может не совпадать с графиком работы сотрудника.

ТК РФ каких-либо ограничений по контингенту сотрудников, которым можно вводить ненормированный трудовой день, не устанавливает. Поэтому формально в режиме ненормированного дня может работать как уборщица, так и менеджер высшего звена. Главное, чтобы перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем содержался в коллективном договоре, соглашении или локальном нормативном акте, принимаемом с учетом мнения представительного органа работников (ст. 101 ТК РФ).

Категории сотрудников с ненормированным днем

О своей принадлежности к группе работников с ненормированным рабочим днем сотрудник организации часто узнает уже в конкретной ситуации, которая, как правило, наступает в самый критический момент. Например, когда заболел ребенок или нужно сопроводить родственника в больницу, то есть появляется острая необходимость быстро попасть домой, руководитель организации объявляет работнику о его ненормированном рабочем дне, хотя при приеме на работу он не был об этом извещен.

Это неправильно, даже несмотря на тот факт, что перечень должностей, для которых установлен ненормированный рабочий день, работодатель вправе определить самостоятельно, лишь зафиксировав его в локальном нормативном акте (ст. 101 ТК РФ). Но с данным нормативным актом в обязательном порядке необходимо ознакомить работников под роспись. Также условие о ненормированном рабочем дне должно быть отражено в трудовом договоре с работником (абз. 5 ч. 2 ст. 57 ТК РФ).

В организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета, круг должностей, для которых работодатель вводит режим ненормированного рабочего дня, должен соответствовать перечню должностей, определенных в Правилах предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета*(1) (далее - Правила).

В перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем включаются руководящий, технический и хозяйственный персонал и другие лица, труд которых в течение рабочего дня не поддается точному учету, лица, которые распределяют рабочее время по своему усмотрению, а также лица, рабочее время которых по характеру работы делится на части неопределенной продолжительности (п. 2 Правил).

Обратите внимание, что в перечень должностей с ненормированным рабочим днем нельзя включать работников с сокращенной продолжительностью рабочего дня, неполным рабочим днем, продолжительность которого ограничена соглашением сторон. А вот неполная рабочая неделя (то есть режим, когда сотрудник работает не пять дней в неделю, а, например, два или три) ненормированному рабочему дню не помеха.

Также в режиме ненормированного рабочего дня не могут работать те лица, которых в силу закона запрещено привлекать к работе сверх установленной нормы рабочего времени, то есть работники в возрасте до 18 лет, инвалиды I и II групп, а также работники, занятые на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. Это связано с тем, что увеличение продолжительности рабочего времени, даже единовременное, является нарушением прав работника на предоставление государственных гарантий в области охраны труда.

Преимущества режима ненормированного дня

Первое очевидное преимущество режима ненормированного дня - сотрудникам можно поручать выполнение работы не только в рабочее время, но и за его пределами.

Вторым преимуществом ненормированного дня является то, что данный режим не освобождает сотрудника от обязанности приходить на работу вовремя, равно как не дает права уходить раньше. Кроме того, режим ненормированного рабочего дня дает возможность привлекать сотрудника к дополнительной работе в любое время, то есть как до начала рабочего дня, так и после его окончания. Об этом же говорится в Письме Роструда от 07.06.2008 N 1316-6-1.

Третьим несомненным плюсом ненормированного дня является тот факт, что для привлечения сотрудника к работе вне рабочего времени не нужно каждый раз получать его письменное согласие. Кроме того, работник не имеет права отказаться от переработки.

И наконец, этот способ обеспечения присутствия сотрудников на работе достаточно прост в оформлении.

Введение ненормированного рабочего дня

Для начала следует составить и утвердить перечень должностей, для которых установлен ненормированный рабочий день.

После того как этот документ составлен, всех работников, чьи должности в нем указаны, нужно ознакомить с ним под роспись. Соответственно, если работник принимается на такую должность, то перед подписанием трудового договора его обязательно нужно ознакомить с перечнем, что фиксируется его подписью с указанием даты ознакомления.

Следующим документом, в котором надо зафиксировать условие о ненормированном рабочем дне, является трудовой договор с сотрудником. Причем сделать это нужно в обязательном порядке, поскольку режим работы, отличный от общепринятого в организации, является обязательным условием трудового договора (абз. 5 ч. 2 ст. 57 ТК РФ). Соответственно, если подобный режим работы вводится для уже действующих сотрудников, то потребуется оформить дополнительное соглашение к трудовому договору. Это значит, что ввести в организации режим ненормированного рабочего дня можно только с согласия работника. Но в дальнейшем согласие на каждый случай переработки получать не нужно.

Обратите внимание, что согласно ст. 101 ТК РФ сотрудник обязан работать больше, чем положено, лишь по распоряжению работодателя. При этом ТК РФ не уточняет, каким образом должно оформляться подобное распоряжение. Унифицированной формы такого распоряжения тоже не предусмотрено. Получается, что законодательно распоряжение может быть как письменным, так и устным. Таким образом, в какой форме должно быть отдано распоряжение, решает работодатель с учетом конкретных обстоятельств. Главное, что для привлечения работника к выполнению работ за пределами нормальной продолжительности рабочего дня должны иметься соответствующие основания, то есть должна сложиться ситуация, при которой объективно необходима работа конкретного работника или группы работников именно за пределами нормальной продолжительности рабочего времени.

Однако устное распоряжение можно использовать только в том случае, если есть другой документ, где зафиксирована переработка. Обычно количество времени, отработанного каждым сотрудником, фиксируется в табеле учета рабочего времени (формы Т-12 и Т-13, утвержденные Постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 N 1). Но согласно порядку заполнения этого документа, утвержденному указанным постановлением Госкомстата, если работнику установлен ненормированный день, то труд сверх установленной продолжительности рабочего времени в табеле учета рабочего времени не отражается.

В то же время на работодателя возложена безусловная обязанность по ведению учета времени, фактически отработанного каждым сотрудником (ч. 4 ст. 91 ТК РФ). Поэтому в организации нужно будет издать документ, фиксирующий время переработки. Таким документом может быть ведомость, аналогичная табелю учета рабочего времени, ведь только наличие подобного документа может заменить письменное распоряжение работодателя о необходимости работы за пределами рабочего времени.

Мы хотим предостеречь работодателей от злоупотребления режимом ненормированного дня. Ведь в ст. 101 ТК РФ сказано, что работники могут привлекаться к внеурочной работе лишь эпизодически. Поэтому, если при проверке трудовая инспекция установит, что такой труд носил постоянный характер, работодателя могут обязать оплатить как сверхурочный, да еще и оштрафовать (ст. 5.27 КоАП РФ).

Компенсация за ненормированный рабочий день

В отличие от сверхурочной работы, которая компенсируется деньгами, работа в условиях ненормированного рабочего дня компенсируется предоставлением ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска продолжительностью не менее трех календарных дней (ст. 119 ТК РФ).

Обратите внимание, что данный отпуск положен всем сотрудникам, которые занимают должности, включенные в соответствующий перечень. При этом неважно, привлекались они реально к работе за пределами рабочего времени или нет.

Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых из федерального бюджета, устанавливаются Правительством РФ (Правила), из бюджета субъекта РФ - органами власти субъекта РФ, а из местного бюджета - органами местного самоуправления.

Норма дополнительного отпуска за труд за пределами рабочего дня продублирована в п. 3 Правил, где также отмечено, что продолжительность дополнительного отпуска по соответствующим должностям устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка организации и зависит от объема работы, степени напряженности труда, возможности работника выполнять свои трудовые функции за пределами нормальной продолжительности рабочего времени и других условий.

В настоящее время максимальная продолжительность такого отпуска ТК РФ не установлена. Правилами тоже определена лишь минимальная продолжительность отпуска. Поэтому работодатели при составлении локальных нормативных актов, регулирующих данный вопрос, вправе устанавливать и более продолжительный дополнительный отпуск за работу в режиме ненормированного рабочего дня, нежели предусмотрено Правилами.

Обратите внимание, что право на дополнительный отпуск возникает у работника независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня (п. 4 Правил). Это означает, что установленный правилами внутреннего трудового распорядка отпуск за работу в режиме ненормированного рабочего дня должен быть предоставлен работнику в любом случае: если в течение года он отработал сверх нормальной продолжительности рабочего времени всего пару часов и если такая переработка составила, например, 120 часов.

Отпуск предоставляется путем суммирования с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (в том числе удлиненным) и другими ежегодными дополнительными оплачиваемыми отпусками (п. 5 Правил). Перенос такого отпуска на другой срок возможен только в случаях, предусмотренных ст. 124 ТК РФ.

Если эти дни отдыха не были использованы, по письменному заявлению работника возможна выплата денежной компенсации (ст. 126 ТК РФ). Исключение составляют беременные женщины и работники в возрасте до 18 лет, которым замена в том числе ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков запрещена (за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении).

Ю.Н. Калмыкова,

эксперт журнала "Руководитель бюджетной организации"

"Руководитель бюджетной организации", N 7, июль 2011 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Утверждены Постановлением Правительства РФ от 11.12.2002 N 884.