Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23 апреля 2014 г. N 04АП-2544/12

г. Чита

23 апреля 2014 г.

Дело N А58-558/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 апреля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 апреля 2014 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Доржиева Э.П., судей Даровских К.Н., Ошировой Л.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Куликовой А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Ленское объединённое речное пароходство" и общества с ограниченной ответственностью "Агентство оценки и консалтинга" на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 30 января 2014 года по делу N А58-558/2011 по исковому заявлению Завацкого Георгия Валерьевича (г.Якутск) к открытому акционерному обществу "Ленское объединённое речное пароходство" (ИНН 1435029085, ОГРН 1021401045258; г.Якутск, ул.Дзержинского,2) о признании недействительным решения совета директоров общества от 08.11.2010 об определении цены выкупа акций, при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью "Агентство оценки и консалтинга" (ОГРН 1081435583921, ИНН 1435211231; г.Якутск, ул.Пояркова, 21, 1, 84), (суд первой инстанции: судья Артамонова Л.И.), при участии в судебном заседании: от истца: Кряучюнас И.В. (доверенность от 04.06.2013); от ответчика: Гриценко В.И. (доверенность от 23.11.2013); от третьего лица: Аюшеева С.В. (директор), Герасимова О.А. (доверенность от 21.04.2014);

установил:

Завацкий Георгий Валерьевич обратился в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) к открытому акционерному обществу "Ленское объединенное речное пароходство" с исковым заявлением о признании оценки рыночной стоимости одной акции открытого акционерного общества "Ленское объединенное речное пароходство", определенной на основании отчета N 223-10/10 от 29.10.2010, недостоверной и признании недействительным решения совета директоров от 08.11.2010 по определении рыночной цены выкупа акций у акционеров.

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 06 апреля 2012 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 04 июля 2012 года решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 18 октября 2012 года судебные акты судов первой и апелляционной инстанций оставлены без изменения.

Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02 июля 2013 года N 1655/13 решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 06 апреля 2012 года, постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 04 июля 2012 года и постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 18 октября 2012 года в части отказа в удовлетворении требования о признании недействительным решения совета директоров открытого акционерного общества "Ленское объединенное речное пароходство" от 08.11.2010 отменены и дело в указанной части направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия). В остальной части названные судебные акты оставлены без изменения.

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 30 января 2014 года признано недействительным решение Совета директоров ОАО "ЛОРП" от 08.11.2010 об определении цены выкупа акций: за одну обыкновенную акцию - 15 копеек, за одну привилегированную акцию - 8 копеек. С ответчика в пользу истца взысканы расходы по государственной пошлине в размере 6 000 руб. В обоснование суд указал, что Федеральный закон "Об акционерных обществах" не предусматривает уменьшение рыночной стоимости акций на коэффициенты, учитывающие недостаточную (низкую) ликвидность, в связи с чем применение скидки на неликвидность при определении рыночной стоимости акций является неправомерным.

ОАО "ЛОРП" и ООО "Агентство оценки и консалтинга", не согласившись с решением суда первой инстанции, обратились в суд с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить. Заявители указывают, что при проведении оценки стоимости акций оценщик применил скидку на неликвидность при проведении оценки рыночной стоимости одной акции в 100 процентном пакете акций, а не в миноритарном пакете, следовательно, Методические рекомендации здесь не применимы. Применение скидки на неликвидность акций в связи с их низкой котировкой (при сделках по переходу прав собственности) в результате введения процедуры наблюдения, не противоречит требованиям закона. На момент проведения оценки предприятие находилось в тяжелом финансовом положении и имело включенные в реестр требования на сумму 1 282 998 496 руб. и 1 500 000 000 руб. В отчете указано, что скидка на недостаточную ликвидность определяется как абсолютная денежная величина или доля в процентах, на которую уменьшается стоимость собственного капитала, чтобы отразить недостаточную ликвидность бизнеса. В отчете приведены факторы, увеличивающие размер скидки, такие как, низкие дивиденды, неблагоприятные перспективы развития общества, ограничения на операции с акциями предприятия. Расчет коэффициента неликвидности производился с учетом данных, содержащихся в Отчете об операциях передачи прав собственности в количественном и суммовом выражении государственного регистратора. Из отчетов регистратора за 2012 и 2013 годы следует, что акции общества никогда не торговались по цене выше 38 копеек за акцию, а максимальная цена 1 рубль (номинал) объясняется передачей акций по наследству, когда стоимость сделки регистрируется по номиналу. ОАО "ЛОРП" полагает, что заключение эксперта составлено с нарушением требований закона, поскольку основанием для проведения экспертизы является решение Департамента экспертиз Некоммерческого партнерства саморегулируемой организации "Деловой Союз Оценщиков" и выбор эксперта осуществляется Председателем Президиума Партнерства, а сам отчет утверждается Председателем Президиума Партнерства или Председателем экспертного совета. Кроме того, эксперт необоснованно оценил состояние предприятия как "финансово стабильное" при факте нахождения его в процедуре банкротства.

Представители ответчика и третьего лица в судебном заседании апелляционные жалобы поддержали, просили решение суда первой инстанции отменить. Представитель истца с апелляционными жалобами не согласился, просил решение оставить без изменения.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, на состоявшемся 08.11.2010 заседании совета директоров общества "Ленское объединенное речное пароходство" принято решение об утверждении цены выкупа акций в размере 15 копеек за одну обыкновенную акцию и 8 копеек за одну привилегированную акцию.

Цена выкупа акций определена на основании отчета об оценке от 29.10.2010 N 223-10/10, выполненного открытым акционерным обществом "Агентство оценки и консалтинга".

В газете "Якутия" 19.11.2010 опубликовано сообщение о проведении 14.12.2010 внеочередного общего собрания акционеров общества "Ленское объединенное речное пароходство" с повесткой дня, включающей вопросы об одобрении двух крупных сделок: по получению обществом кредита и по предоставлению государственной гарантии Республики Саха (Якутия) в обеспечение получаемого обществом кредита. Сообщение о проведении собрания содержало информацию о наличии у акционеров, не принимавших участия в голосовании по вопросам об одобрении крупных сделок или проголосовавших "против" по этим вопросам, права требовать выкупа акций и о цене выкупа, утвержденной решением совета директоров общества от 08.11.2010.

Внеочередным общим собранием акционеров 14.12.2010 принято решение об одобрении названных крупных сделок.

Завацкий Г.В., владевший на момент проведения собрания 7 287 000 обыкновенных акций и 232 000 привилегированных акций и голосовавший против принятия решения об одобрении сделок, 21.01.2011 направил обществу требование о выкупе всех принадлежащих ему акций по цене не ниже рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. В требовании указано на несогласие Завацкого Г.В. с ценой выкупа, утвержденной советом директоров.

Общество "Ленское объединенное речное пароходство" 21.02.2011 перечислило Завацкому Г.В. денежные средства за акции из расчета 15 копеек за одну обыкновенную акцию и 8 копеек за одну привилегированную акцию.

Завацкий Г.В., полагая, что отчет об оценке от 29.10.2010 не соответствует требованиям Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации", в связи с чем цена выкупа акций, определенная советом директоров на основании этого отчета, является недостоверной, обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

В соответствии со статьей 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 3 статьи 79 настоящего Федерального закона, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам;

Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

Согласно пункту 6 статьи 68 Закона об акционерных обществах акционер вправе обжаловать в суд решение Совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, принятое с нарушением требований Закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава акционерного общества в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера.

В том случае, когда цена выкупаемых акций определена советом директоров на основании отчета независимого оценщика, не соответствующего требованиям Закона об оценочной деятельности и содержащего недостоверные сведения о рыночной стоимости акций, решение совета директоров об определении цены выкупа акций нарушает экономические интересы акционеров, предъявивших акционерному обществу требования о выкупе.

Завацкий Г.В. направил обществу "Ленское объединенное речное пароходство" требование о выкупе акций и обратился в арбитражный суд с настоящими исковыми требованиями в один и тот же день - 21.01.2011.

Таким образом, на момент обращения с иском о признании недействительным решения совета директоров от 08.11.2010 Завацкий Г.В. являлся акционером общества и был вправе обжаловать названное решение. Учитывая отсутствие у Завацкого Г.В. возможности оспаривания оценки акций, произведенной независимым оценщиком, защита экономических интересов истца в случае их нарушения решением совета директоров об определении цены выкупа акций невозможна без обжалования этого решения в судебном порядке. При указанных обстоятельствах утрата Завацким Г.В. статуса акционера в результате выкупа акций не лишает его права обжаловать решение совета директоров, которым утверждена цена выкупа.

Суд, проверяя отчет независимого оценщика на предмет соответствия требования Закона об оценочной деятельности и достоверность сведений о рыночной стоимости акций, установил, что в отчете ООО "Агентство оценки и консалтинга" оценщик применил все используемые в оценочной деятельности методы (затратный, доходный, сравнительный).

Вместе с тем, из отчета ООО "Агентства оценки и консалтинга" следует, что оценщиком при определении рыночной стоимости акций применен поправочный коэффициент на недостаточную ликвидность обыкновенных акций 0,86 %, мотивированный тем, что в связи с отсутствием достаточного количества сделок с пакетами акций различных компаний на российском рынке анализ проведен по зарубежной литературе, по результатам данных исследований недостаточная ликвидность снижает стоимость акций на 30-40%, акции ОАО "ЛОРП" отнесены к некотирующимся низколиквидным акциям со ссылкой на определение о введении наблюдения по делу А58-1395/2010, иного обоснования определения примененного коэффициента не приведено.

Федеральный закон "Об акционерных обществах" не предусматривает уменьшение рыночной стоимости акций на коэффициенты, учитывающие недостаточную (низкую) ликвидность, в связи с чем применение скидки на неликвидность при определении рыночной стоимости акций является неправомерным.

Доводы апелляционных жалоб о том, что скидка на неликвидность была обусловлена таким факторами, увеличивающими размер скидки, как, низкие дивиденды, неблагоприятные перспективы развития общества, ограничения на операции с акциями предприятия; расчет коэффициента неликвидности производился с учетом данных, содержащихся в Отчете об операциях передачи прав собственности в количественном и суммовом выражении государственного регистратора; из отчетов регистратора за 2012 и 2013 годы следует, что акции общества никогда не торговались по цене выше 38 копеек за акцию, а максимальная цена 1 рубль (номинал) объясняется передачей акций по наследству, когда стоимость сделки регистрируется по номиналу, не могут быть приняты во внимание.

В разделе отчета ООО "Агентство оценки и консалтинга" "Скидка на недостаточную ликвидность" (стр.76- 77 отчета; т.2 л.д.38,39) анализ указанных факторов не приводится. Нет методологического обоснования определения коэффициента 0,86 %. В судебном заседании апелляционного суда представитель агентства также не мог четко пояснить, почему применено именно это значение коэффициента, а не другое, например, 70% или 90%. Из его пояснений следовало, что коэффициент был рассчитан таким образом, чтобы привести рыночную стоимость акций, установленную путем применения затратного, доходного и сравнительного методов к среднерыночной цене, определенной из средней цены сделок продаж акций предприятия, согласно отчетам регистратора за 2012 и 2013 годы. Вместе с тем, нормативного обоснования применения такого метода заявителями апелляционных жалоб не приведено.

Кроме того, по делу N А58-1395/2010 о признании открытого акционерного общества "Ленское объединенное речное пароходство" определением суда первой инстанции от 12.01.2011, оставленным без изменения апелляционным судом, производство по делу прекращено, в связи с погашением всех требований кредиторов, включенных в реестр, что ставит под сомнение необходимость учета нахождения предприятия в процедуре наблюдения, влияющего, как указывает ответчик и третье лицо, на необходимость применения скидки на неликвидность.

Учитывая, что оспариваемое решение Совета директоров ОАО "ЛОРП" от 08.11.2010 об определении рыночной цены выкупа акций: за одну обыкновенную акцию - 15 копеек, за одну привилегированную акцию - 8 копеек, нарушает права истца на получение справедливой цены выкупаемых акций, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил требование истца в этой части. Судебные расходы распределены в порядке статьи 110 АПК РФ.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению по вышеуказанным мотивам. Судом первой инстанции обстоятельства спора исследованы всесторонне и полно, нормы материального и процессуального права применены правильно, выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела, в связи с чем оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционных жалоб не имеется.

Руководствуясь статьей 268, частью 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

1.Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 30.01.2014, принятое по делу N А58-558/2011, оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

2.Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

3.Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение 2-х месяцев с даты принятия.

Председательствующий

Э.П. Доржиев

Судьи

К.Н. Даровских Л.В. Оширова