Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 мая 2014 г. N 17АП-555/11

г. Пермь

16 мая 2014 г.

Дело N А60-58413/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 08 мая 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 мая 2014 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Романова В.А.

судей Казаковцевой Т.В.,

Мармазовой О.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шенкманом Д.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу Администрации

городского округа Нижняя Салда

на определение Арбитражного суда Свердловской области от 07 марта 2014 года, вынесенное судьей Журавлевым Ю.А. в рамках дела N А60-58413/2009 о признании банкротом Муниципального унитарного предприятия "Жилкомсервис" (ОГРН 10366000363018, ИНН 6622003128)

по обособленному спору по заявлению конкурсного управляющего Кудашева Сергея Михайловича о привлечении к субсидиарной ответственности Администрации Нижнесалдинского городского округа

в судебном заседании приняли участие представители:

- заявителя жалобы: Гузиков С.Н., глава администрации (паспорт),

Фоменко Н.В. (паспорт, дов. от 05.12.2012),

- должника: Жданов Ю.В. (паспорт, дов. от 03.03.2014)

(иные лица, участвующие в деле, в заседание суда не явились, о месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом в порядке ст. 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично путем размещения информации на Интернет-сайте суда),

установил:

Решением арбитражного суда Свердловской области от 23.06.2010 Муниципальное унитарное предприятие "Жилкомсервис" (далее - Должник, Предприятие "Жилкомсервис") признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Сажин Андрей Иванович.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 19.12.2012 конкурсным управляющим утвержден Кудашев Сергей Михайлович.

Конкурсный управляющий Кудашев С.М. обратился 19.09.2013 в арбитражный суд с заявлением о привлечении собственника имущества должника - Нижнесалдинского городского округа - к субсидиарной ответственности в размере 17.855.212 руб. 76 коп. по обязательствам должника, ссылаясь в обоснование своих требований на положения п. 4 ст. 10 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), ч. 3 ст. 56 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и утверждая, что изъятие собственником у должника имущества в период, предшествующий возбуждению дела о признании должника банкротом, лишило предприятие возможности осуществлять уставную деятельность и производить расчеты с кредиторами.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 07.03.2014 (резолютивная часть от 05.03.2014, судья Журавлев Ю.А.) заявление конкурсного управляющего удовлетворено: с Муниципального образования город Нижняя Салда в лице Администрации Нижнесалдинского городского округа за счет казны муниципального образования в пользу Предприятия "Жилкомсервис" в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам должника взысканы денежные средства в сумме 13.596.632 руб. 13 коп.

Администрация городского округа Нижняя Салда обжаловала определение от 07.03.2014 в апелляционном порядке, просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Заявитель апелляционной жалобы отмечает, что в основу оспариваемого определения суд необоснованно положил анализ финансово-хозяйственной деятельности должника за период с 01.01.2007 по 31.12.2009, проведенный ООО "Аудиторская фирма "Ваш партнер", поскольку участники дела на данный документ не ссылались, апеллянт не располагал его копией, анализ проводился в период наблюдения должника по поручению заинтересованного лица - временного управляющего. Апеллянт указывает на отсутствие совокупности условий для его привлечения к субсидиарной ответственности ввиду недоказанности его вины в банкротстве должника, убыточность деятельности должника в целом и нерентабельность всех видов его деятельности в отдельности, в том числе и деятельности по вывозу и утилизации твердых бытовых отходов. Кроме того, апеллянт считает, что с его стороны в конкурсную массу должника уже была выплачена стоимость изъятого имущества в размере 4.258.580 руб. 63 коп. на основании соглашения об отступном от 12.04.2011, заключенного с конкурсным управляющим Сажиным А.И. которые поступили в конкурсную массу.

От конкурсного управляющего должника Кудашева С.М. поступил отзыв, в котором он просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, оставить обжалуемое определение в силе.

Представители заявителя в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержали, представитель конкурсного управляющего просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Иные лица, участвующие в деле извещенные о месте и времени судебного заседания надлежащим образом явку своих представителей в суд апелляционной инстанции не обеспечили.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Из материалов дела следует, что решение о создании Предприятия "Жилкомсервис"принято постановлением Главы муниципального образования города Нижняя Салда от 29.09.2003 за N 616.

Согласно Уставу Предприятия "Жилкомсервис" оно учреждено Муниципальным образованием город Нижняя Салда, его имущество находится в муниципальной собственности и принадлежит предприятию на праве хозяйственного ведения.

Целями деятельности Предприятия "Жилкомсервис" являлись содержание и использование котельных и инженерных сетей тепло- водоснабжения и водоотведения, находящихся в муниципальной собственности; техническое обслуживание жилого фонда; ремонтно-строительные работы; оказание платных услуг в сфере жилищно-коммунального хозяйства; посредническая деятельность по предоставлению коммунальных услуг; торгово-закупочная деятельность; работы по благоустройству города; оказание бытовых услуг населению (л.д. 77-86 т.8).

Постановлением Главы Администрации городского округа Нижняя Салда от 15.10.2004 N 634 п.1, за Предприятием "Жилкомсервис" закреплено на праве хозяйственного ведения муниципальное имущество: нежилые помещения 1 этажа здания, расположенного в городе Нижняя Салда Свердловской области, ул. Строителей, 21 а, общей площадью 511 кв.м.

Постановлением Главы Администрации городского округа Нижняя Салда от 15.10.2003 N 653, за Предприятием "Жилкомсервис" на праве хозяйственного ведения закреплено следующее имущество: нежилые помещения NN 1, 2, 3 подвала жилого дома, расположенного по адресу: Свердловская область, г. Нижняя Салда, ул. Строителей 21 а, также нежилые помещения NN 4, 6-8, 23, 24, 28, 34-36 и часть помещения N 29 на 1 этаже жилого дома, расположенного по адресу: Свердловская область, г. Нижняя Салда, ул. Строителей, 21 а.

В соответствии с п. 3.1 устава Предприятия "Жилкомсервис" имущество, закрепленное за предприятием, и приобретенное предприятием в результате его хозяйственной деятельности принадлежит последнему на праве хозяйственного ведения и является объектом муниципальной собственности муниципального образования город Нижняя Салда и учитывается на балансе предприятия.

Постановлением Главы Администрации городского округа Нижняя Салда от 11.06.2009 N 521 из хозяйственного ведения Предприятия "Жилкомсервис" изъято следующее муниципальное имущество: нежилые помещения NN 4, 6-8, 23, 24, 28, 34-36 и часть помещения N 29 на 1 этаже жилого дома по адресу: Свердловская область, г. Нижняя Салда, ул. Строителей,21 а (общая площадь помещений 123,6 кв. м.), нежилые помещения NN 1, 2, 3 подвала жилого дома по ул. Строителей 21 а (общая площадь помещений 112,8 кв.м.).

Постановлением Главы Администрации городского округа Нижняя Салда от 06.10.2009 N 853 из хозяйственного ведения Предприятия "Жилкомсервис" изъяты две котельные в г. Нижняя Салда, одна из которых расположена на ул. Рабочей молодежи, другая - на ул.Механизаторов.

Постановлением Главы Администрации городского округа Нижняя Салда от 18.11.2009 N 987 из хозяйственного ведения Предприятия "Жилкомсервис" изъято следующее муниципальное имущество: нежилые помещения первого этажа NN 9-15, 18-21, коридоры N 29, 30 жилого дома и нежилые помещения подвального этажа жилого дома по ул. Строителей, 21а (общей площадью 571,4 кв.м), также в п.4 данного постановления отдел по управлению муниципальным имуществом администрации городского округа Нижняя Салда обязывался принять имущество в местную казну по актам приема-передачи.

Основанием изъятия имущества послужило письменное обращение директора Предприятия "Жилкомсервис" об изъятии у последнего имущества неиспользуемого в производственной деятельности.

После передачи имущества директором Предприятия "Жилкомсервис" издан приказ от 11.12.2009 N 576 "О сокращении штата", согласно которому причиной сокращения штата является изъятие муниципального имущества на основании Постановлений N 853 от 06.10.2009 и N 987 от 18.11.2009, что привело к невозможности осуществления деятельности; указанным приказом штатное расписание сокращено на 113 единиц (со 124 до 11), фактически производственная деятельность предприятия была прекращена.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 10.12.2009 принято к производству заявление Федеральной налоговой службы о признании Предприятия "Жилкомсервис" банкротом, возбуждено настоящее дело о банкротстве.

Определением арбитражного суда от 22.01.2010 в отношении должника введено наблюдение, временным управляющим утвержден Сажин А.И.

Решением арбитражного суда от 23.06.2010 должник признан банкротом, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Сажин А.И. (л.д. 10-18 т.8).

В ходе конкурсного производства конкурсный управляющий Сажин А.И. обратился в арбитражный суд с заявлением о признании совершенных должником сделок по передаче имущества собственнику недействительными.

Во время рассмотрения соответствующего обособленного спора в арбитражном суде между Администрацией городского округа Нижняя Салда и Предприятием "Жилкомсервис" в лице конкурсного управляющего Сажина А.И. было заключено соглашение об отступном от 12.04.2011, в соответствии с которым стороны определили, что остаточная стоимость муниципального имущества, изъятого у должника по оспариваемым управляющим сделкам (нежилые помещения по ул. Строителей, 21а, две котельные, семь производственных зданий, 15 ед. материальных запасов, 16 ед. автотранспортных средств, 18 ед. оборудования, 14 источников водоснабжения, 5 наименований мебели и 18 ед. оргтехники) составляет 4.258.580,63 руб., Администрация городского округа Нижняя Салда передает Предприятию "Жилкомсервис" в качестве отступного 4.258.580,63 руб., а его конкурсный кредитор обращается в арбитражный суд с ходатайством о прекращении производства по спору о признании сделок недействительными (л.д. 13-16 т. 9).

В связи с перечислением 29.04.2011 Администрацией городского округа Нижняя Салда 4.258.580,63 руб. на основании данного соглашения и решения Думы Городского округа Нижняя Салда от 28.04.2011 N 50/3 (л.д. 23-27 т. 9), арбитражный суд определением от 06.05.2011 по настоящему делу о банкротстве принял отказ конкурсного управляющего Сажина А.И. от заявления о признании сделок по изъятию имущества недействительными и прекратил производству по указанному спору.

Определением арбитражного суда от 19.12.2012 Сажин А.И. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Предприятия "Жилкомсервис", его конкурсным управляющим утвержден Кудашев С.М.

В последующем, ссылаясь на то, что требования кредиторов не удовлетворены ввиду отсутствия у Предприятия "Жилкомсервис" имущества, конкурсный управляющий Кудашев С.М. обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении собственника имущества должника - Муниципального образования города Нижняя Салда в лице Администрации Нижнесалдинского городского округа к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 13.596.632,13 руб. на основании п.3 ст. 56 ГК РФ и п.4 ст. 10 Закона о банкротстве.

Удовлетворяя заявленные требования, суд исходил из того, что действия Администрации Нижнесалдинского городского округа были нацелены на вывод имущества должника в целях недопущения возможности обращения на него взыскания, в результате вывода имущества должник был лишен возможности заниматься уставной деятельностью и прекратил фактическую хозяйственную деятельность, указанные действия повлекли ухудшение экономического положения должника и, как следствие, признание его банкротом и невозможность удовлетворения требований кредиторов.

При этом суд указал, что возмещение Администрацией Нижнесалдинского городского округа остаточной стоимости изъятого ранее имущества не повлекла восстановление платежеспособности должника и не позволила удовлетворить требования кредиторов в полном объёме, в связи с чем данное возмещения не освобождает ответчика от субсидиарной ответственности. Суд учел размер выплаченного возмещения при определении размера субсидиарной ответственности, уменьшив данный размер на сумму состоявшегося возмещения.

С изложенными выводами суда первой инстанции в полной мере согласиться нельзя.

В соответствии с п. 3 ст. 56 ГК РФ, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана собственником его имущества или лицом, которое имеет право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеет возможность определять его действия, на такое лицо может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам юридического лица.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", для привлечения к субсидиарной ответственности, предусмотренной ч. 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ, необходимо установление совокупности условий: наличие у ответчика права давать обязательные для истца указания либо возможности иным образом определять действия истца; совершение ответчиком действий, свидетельствующих об использовании такого права и(или) возможности; наличие причинно-следственной связи между использованием ответчиком своих прав и(или) возможностей в отношении истца и действиями истца, повлекшими его несостоятельность (банкротство); недостаточность имущества истца для расчетов с кредиторами. Кроме того, необходимо установить вину ответчика для возложения на него ответственности.

Согласно п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей на момент изъятия собственником имущества должника) контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника и (или) обязанностям по уплате обязательных платежей с момента приостановления расчетов с кредиторами по требованиям о возмещении вреда, причиненного имущественным правам кредиторов в результате исполнения указаний контролирующих должника лиц, или исполнения текущих обязательств при недостаточности его имущества, составляющего конкурсную массу.

Исходя из смысла указанных правовых норм, необходимым условием для возложения субсидиарной ответственности по обязательствам должника на его учредителя, является установление причинно-следственной связи между использованием учредителем своих прав и (или) возможностей в отношении должника и банкротством должника.

В соответствии с положениями п. 7 ст. 114 ГК РФ собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия.

Согласно п. 5 ст. 113 ГК РФ и п. 1 ст. 7 Закона N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

При этом ни названный закон, ни Гражданский кодекс Российской Федерации не предоставляют собственнику имущества права изымать имущество у предприятия, образованного на праве хозяйственного ведения.

С учетом положений ст.295, п. 2 ст. 296 и п. 3 ст. 299 ГК РФ изъятие излишнего, неиспользуемого или используемого не по назначению имущества допускается только в отношении имущества, закрепленного за казенным предприятием или учреждением на праве оперативного управления.

Добровольный отказ предприятия от имущества, закрепленного за ним на праве хозяйственного ведения, не допускается в силу положений пункта 3 статьи 18 Закона N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях", который прямо обязывает предприятие распоряжаться своим имуществом только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены уставом.

С учетом изложенных правовых норм изъятие Администрацией Нижнесалдинского городского округа имущества у Предприятия "Жилкомсервис" даже на основании соответствующего обращения руководителя последнего являлось незаконным.

Именно эти незаконные и виновные действия собственника имущества должника, как верно установил суд первой инстанции, и повлекли за собой прекращение производственной деятельности должника.

По мнению конкурсного управляющего Кудашева С.М., воспринятому судом первой инстанции, прекращение производственной деятельности должника не позволило ему получить денежные средства, за счет которых могли бы быть удовлетворены требования кредиторов; кроме того, все требования или их часть могли бы быть удовлетворены за счет изъятого у должника имущества.

Однако, материалами дела подтверждается, что на протяжении нескольких лет, предшествовавших изъятию у должника имущества и возбуждению настоящего дела о банкротстве, деятельность Предприятия "Жилкомсервис" являлась убыточной и продолжалась в значительной степени за счет субсидирования Администрации Нижнесалдинского городского округа.

Так, согласно бухгалтерской отчетности должника и составленного ЗАО "Комэнергоресурс" 01.10.2008 по заданию учредителя должника заключения экономической обоснованности величины убытков, сложившихся в результате финансово-хозяйственной деятельности Предприятия "Жилкомсервис" (л.д. 28-87 т. 9), в период 2005-2008 гг. ежегодный убыток от оказания услуг по содержанию и ремонту жилищного фонда составлял от 1.883,58 тыс. руб. до 6.708,70 руб. (при наличии ежегодного финансирования из бюджета от 1.208 тыс. руб. до 3.207 тыс. руб.); от оказания услуг теплоснабжения - от 313 тыс. руб. до 785 тыс. руб. (при ежегодном финансировании из бюджета до 2.888 тыс. руб.); от оказания услуг водоснабжения - от 113 тыс. руб. до 129 тыс. руб. Помимо этих трёх видов деятельности должник оказывал также услуги по вывозу жидких бытовых отходов и вывозу и утилизации твердых бытовых отходов, благоустройству города и содержанию городской бани, однако данные услуги в целом также были нерентабельными, поступление выручки от их оказания (например, от вывоза бытовых отходов - не более 400 тыс. руб. за год) не могло сколько-нибудь существенно повлиять на убыточность должника.

В целом аналогичные выводы сделаны и в анализе финансово-хозяйственной деятельности должника, исполненном ООО "Аудиторская фирма "Ваш партнер" по заданию временного управляющего. Так, согласно выводам данного заключения, за 9 месяцев 2009 года убыток от деятельности предприятия составил 2.642 тыс. руб.

Таким образом, материалами настоящего дела подтверждается, что на протяжении 2005-2009 гг. деятельность должника являлась убыточной даже при наличии бюджетного финансирования; отражением этого явилось нарастание кредиторской задолженности и неплатежеспособность. При таких обстоятельствах не имеется оснований полагать, что продолжение хозяйственной деятельности должника без изъятия у него имущества учредителем обеспечило бы должнику возможность за счет производственной деятельности сколько-нибудь эффективно удовлетворить требования его кредиторов.

С другой стороны можно было бы предполагать, что изъятие имущества явилось тем негативным фактором, которое не позволило должнику удовлетворить требования кредиторов за счет реализации этого имущества.

Однако, в ходе рассмотрения в рамках настоящего дела инициированного конкурсным управляющим Сажиным А.И. судебного спора о признании недействительными сделок по изъятию Администрацией городского округа Нижняя Салда у должника имущества и применении последствий недействительности этих сделок между Администрацией городского округа Нижняя Салда и должником в лице конкурсного управляющего Сажина А.И. заключено соглашение об отступном от 12.04.2011, в соответствии с которым стороны определили, что стоимость муниципального имущества, изъятого у должника по оспариваемым управляющим сделкам (включая нежилые помещения по ул. Строителей, 21а, две котельные, семь производственных зданий, автотранспорт, запасы, оборудование, оргтехника) составляет 4.258.580,63 руб. Данная сумма поступила в конкурсную массу должника.

Таким образом, принимая во внимание, что в материалах настоящего дела не имеется достоверных доказательств того, что в результате незаконных действий Администрации городского округа Нижняя Салда у должника было изъято имущество большей стоимости, от реализации которого можно было бы выручить большую сумму для целей удовлетворения требований кредиторов (ст. 65 АПК РФ), следует констатировать, что со стороны Администрации городского округа Нижняя Салда должнику уже возмещен вред, находящийся в непосредственной причинно-следственной связи с незаконными действиями собственника по изъятию имущества из хозяйственного ведения должника.

Ввиду того, что даже в случае сохранения за должником имущества он в силу убыточности своей деятельности не имел возможности удовлетворить требования кредиторов за счет продолжения своей прежней деятельности, а также принимая во внимание, что последствия незаконных действий учредителя должника ему уже компенсированы, у арбитражного суда первой инстанции не имелось оснований для удовлетворения требований конкурсного управляющего Кудашева С.М. о привлечении учредителя должника к субсидиарной ответственности по его обязательствам.

При изложенных обстоятельствах обжалуемое определение от 07.03.2014 по настоящему делу подлежит отмене в связи с недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными (пункт 2 части 1 статьи 270 АПК РФ).

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего Кудашева С.М. о привлечении ответчика к субсидиарной ответственности следует отказать.

Руководствуясь ст.ст. 176, 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Свердловской области от 07 марта 2014 года по делу N А60-58413/2009 отменить.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности Муниципального образования город Нижняя Салда отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

В.А.Романов

Судьи

Т.В. Казаковцева С.И.Мармазова