Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 мая 2014 г. N 15АП-5198/14

город Ростов-на-Дону

13 мая 2014 г.

дело N А32-36906/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 07 мая 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 мая 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ванина В.В.

судей Ереминой О.А., Чотчаева Б.Т.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Жабской А.Л.

при участии:

от ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" филиал "Абинскэнергосбыт": Стрелова С.Г., паспорт, по доверенности от 17.12.2013 г.

от Гиголаева В.В.: Гиголаев В.В., паспорт

от ОАО "НЭСК - электросети": представитель не явился, извещено

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" филиал "Абинскэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.02.2014 по делу N А32-36906/2013

по иску открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" филиал "Абинскэнергосбыт"

к ответчику Гиголаеву Валерию Васильевичу

при участии третьего лица открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" филиал "Абинскэлектросеть"

о взыскании стоимости безучетно потребленной электрической энергии

принятое судьей Карпенко Т.Ю.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края (далее - ОАО "НЭСК", компания, истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к Гиголаеву Валерию Васильевичу (далее - Гиголаев В.В., ответчик) при участии третьего лица открытого акционерного общества "НЭСК - электросети" (далее - третье лицо) о взыскании 51 014 руб. 68 коп. задолженности за безучетно потребленную электроэнергию за период с 30.03.2012 по 21.11.2012 (с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 06 февраля 2014 года с ответчика в пользу компании взыскано 11 170, 35 руб. стоимости безучетно потребленной электрической энергии и 446, 68 руб. расходов по оплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано. Истцу выдана справка на возврат из федерального бюджета излишне уплаченной платежным поручением N 232 от 21.10.2013 государственной пошлины в сумме 1 117, 58 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить. В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает на то, что на основании п. 158 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства от 31.08.2006 г. N 530 (далее - Основные положения N 530), действовавших до 12 июня 2012 года, сетевая организация должна была осуществлять контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное. Пункт 172 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года N 442 (долее - Основные положения N 442) предусматривает, что проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией не реже 1 раза в год и могут проводиться в виде инструментальной проверки. Согласно подпункту "б" пункта 2 Постановления N 442 от 04.05.2012 года, оно применяется при расчете обязательств по продаже и покупке электрической энергии (мощности) на оптовом рынке электрической энергии (мощности) и розничных рынках начиная с апреля 2012 года. Постановление вступило в законную силу 12.06.2012 года. Предыдущая проверка прибора учета по точке поставки потребителя Гиголаева В.В. была проведена 30.03.2010 г. Таким образом, в соответствии с действовавшими в тот период Основными положениями N 530, следующая техническая проверка должна была быть проведена 30 сентября 2010 г., 30 марта 2011 г., 30 сентября 2011 г., 30 марта 2012 г. После вступления в действие Основных положений N 442 техническая проверка должна была быть проведена не позже 30 марта 2013 г. Таким образом, объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) по акту о неучтенном потреблении электроэнергии в отношении Гиголаева В.В. должен определяться с 30.03.2012 г. по 21.11.2012 г., а не с 30.09.2012 г. по 21.11.2013 г., как указано в решении по делу.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, которую просил удовлетворить, отменив решение суда первой инстанции.

Ответчик в судебном заседании указал на несостоятельность доводов апелляционной жалобы, в удовлетворении которой просил отказать, оставив решение суда первой инстанции без изменения. Пояснил, что не являлся и не является индивидуальным предпринимателем.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного разбирательства, явку представителей в судебное заседание не обеспечило.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке ст. 156 АПК РФ.

Как видно из материалов дела, Гиголаев В.В. ни на момент предъявления иска по настоящему делу не являлся, ни в настоящее время не является индивидуальным предпринимателем.

Компания обратилась с иском к Гиголаеву В.В. о взыскании 78 954, 14 руб. задолженности за безучетно потребленную электроэнергию в Абинский районный суд Краснодарского края (дело N 2-754/2013).

Определением Абинского районного суда Краснодарского края от 15 июля 2013 года производство по делу прекращено в связи с подведомственностью спора арбитражному суду. Компании разъяснено право на обращение в Арбитражный суд Краснодарского края.

05 ноября 2013 года компания обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к Гиголаеву Валерию Васильевичу о взыскании 78 954, 14 руб. задолженности за безучетно потребленную электроэнергию (первоначальные требования).

Согласно части 2 статьи 27 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с участием организаций, являющихся юридическими лицами, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке, а в случаях, предусмотренных Кодексом и иными федеральными законами, с участием Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, образований, не имеющих статуса юридического лица, и граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя.

Согласно статье 46 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод.

Право на судебную защиту относится к основным неотчуждаемым правам и свободам человека, которые признаются и гарантируются в Российской Федерации в соответствии с Конституцией Российской Федерации и согласно общепризнанным принципам и нормам международного права. Имущественным правам частных лиц должна быть обеспечена судебная защита. Отказ в правосудии запрещен.

В случае отказа в рассмотрении дела как судом общей юрисдикции, так и арбитражным судом субъект лишается права на судебную защиту, которое гарантировано статьей 46 Конституции Российской Федерации и статьями 2 и 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Таким образом, прекращение производства по делу по причине неподведомственности спора арбитражному суду при отказе ранее в рассмотрении этого же спора судом общей юрисдикции также с указанием на его неподведомственность приведет к фактическому лишению компании права на судебную защиту.

В настоящее время срок обжалования определения Абинского районного суда Краснодарского края от 15 июля 2013 года пропущен.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что иск по настоящему делу правомерно рассмотрен Арбитражным судом Краснодарского края.

Законность и обоснованность судебного акта проверяется в пределах доводов апелляционной жалобы с учетом части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей сторон, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 13.06.2006 между истцом и ответчиком был заключен договор энергоснабжения N 527, по условиям которого истец (энергоснабжающая организация) обязался подавать ответчику (абонент) электроэнергию и мощность в соответствии с договорными объемами электропотребления (Приложение N 1) в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение, а абонент обязался оплачивать ее (п. 1.1 договора).

В соответствии с п.п. 2.2.1, 2.2.3 договора энергоснабжающая организация имеет право проверять работу расчетных узлов учета электроэнергии и снимать показания расчетных приборов учета у абонента и его субабонентов в рабочее время. Составлять акты на безучетное пользование электроэнергией при обнаружении изменений в схеме включения расчетного учета электроэнергии, повлекших за собой недоучет отпущенной электроэнергии; подключения нагрузок помимо расчетного узла учета электроэнергии; нарушения или отсутствия пломб энергоснабжающей организации или пломб Госстандарта РФ на вводных устройствах или расчетных приборах учета-счетчиках, измерительных приборах, входящих в систему учета, на испытательных блоках или других механических устройствах, препятствующих доступу в измерительные цепи приборов расчетного учета.

Пунктом 2.2.4 договора предусмотрено, что на основании составленных актов энергоснабжающая организация вправе производить расчет стоимости недоучтенной использованной электроэнергии.

21.11.2012 в ходе осмотра прибора учета ответчика был составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 14162 от 21.11.2012, согласно которому пломба энергоснабжающей организации на клемной крышке расчетного прибора учета имеет следы механического воздействия.

21.11.2012 в ходе внеплановой проверки прибора учета сотрудниками третьего лица по адресу: г. Абинск, ул. Заводская, 6 (объект - производственная база, принадлежащая на праве собственности ответчику) были выявлены нарушения, а именно: пломба ЭСО на клеммной крышке расчетного прибора учета имеет следы механического воздействия. По данному факту составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 22.11.2012 N 14165.

На основании указанного акта был произведен расчет неучтенно потребленной электроэнергии за период с 22.11.2011 по 21.11.2012 в размере 78 954 руб. 14 коп.

В последующем представитель истца уточнил период взыскания неучтенно потребленной электроэнергии за период с 30.03.2012 по 21.11.2012 в размере 51 014 руб. 68 коп.

В связи с отказом ответчика оплатить указанную сумму за неучтенное потребление электроэнергии, истец обратился в арбитражный суд с иском по настоящему делу.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п.1 ст. 544 ГК РФ).

Обязанность по сохранности прибора учета возложена на ответчика в соответствии с п. 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу п. 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Аналогичные нормы содержатся в пунктах 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), согласно которым потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии. Ответственность за сохранность внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены.

В соответствии с п. 192 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно п. 194 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Правила N 442) расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

Подпунктом 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии (утв. Минтопэнерго РФ 19.09.1996, Минстроем 26.09.1996) установлено, что средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

Как уже было указано, 21.11.2012 в ходе осмотра прибора учета ответчика был составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 14162 от 21.11.2012, согласно которому пломба энергоснабжающей организации на клеммной крышке расчетного прибора учета имеет следы механического воздействия. Акт о неучтенном потреблении электроэнергии со стороны потребителя подписан представителем потребителя Гиголаевым А.В.

Таким образом, в процессе эксплуатации прибора учета электрической энергии ответчик не исполнил возложенной на него обязанности по обеспечению сохранности прибора учета и не известил о нарушениях пломбирующих устройств средств учета, что следует расценивать как безучетное потребление электрической энергии.

Пунктом 195 Правил N 442 установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с названным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно представленной в материалы дела копии акта от 30.03.2010 N 13.94 о проведении установки (замены) элементов узла учета электрической энергии элементов узла учета электрической энергии и проверки схем их подключения в электроустановках до и выше 1 000 В на приборе учета Гиголаева В.В. установлены пломбы: на счетчике - N 0102381, на автомате - N 0105771. Таким образом, предыдущая контрольная проверка была проведена 30.03.2010.

В соответствии с п. 158 Основных положений N 530, действовавших до 12 июня 2012 года, сетевая организация должна была осуществлять контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.

Таким образом, следующая техническая проверка должна была быть проведена 30 сентября 2010 г., 30 марта 2011 г., 30 сентября 2011 г., 30 марта 2012 г.

Пункт 172 Основных положений N 442 предусматривает, что проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией не реже 1 раза в год.

Согласно подпункту "б" пункта 2 Постановления N 442 от 04.05.2012 года, оно применяется при расчете обязательств по продаже и покупке электрической энергии (мощности) на оптовом рынке электрической энергии (мощности) и розничных рынках начиная с апреля 2012 года. Постановление вступило в законную силу 12.06.2012 года.

Таким образом, поскольку предыдущая проверка должна была быть проведена как указано выше 30 марта 2012 г., то после вступления в действие Основных положений N 442, техническая проверка должна была быть проведена не позже 30 марта 2013 г.

Проверка, выявившая факт безучетного потребления электрической энергии, на основании которой составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии, проведена 21.11.2012.

На основании вышеуказанного расчет неучтенной потребленной электроэнергии был правомерно произведен истцом за период с 30.03.2012 по 21.11.2012.

В силу изложенного, суд первой инстанции пришел к неправильному выводу о неправомерности произведенного истцом расчета.

Стоимость неучтенно потребленной электроэнергии за период с 30.03.2012 по 21.11.2012 составляет 51 014 руб. 68 коп.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. В силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. Поскольку доказательств оплаты стоимости безучетно потребленной электроэнергии в размере 51 014 руб. 68 коп. либо доказательств прекращения данной обязанности иным предусмотренным законом способом ответчиком в материалы дела не представлено, постольку с ответчика в пользу истца подлежит взысканию сумма долга в указанном размере.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит изменению.

Расходы истца по уплате госпошлины по иску в соответствии со ст. 110 АПК РФ подлежат отнесению на ответчика.

При цене иска, равной 51 014, 68 руб. размер госпошлины в соответствии со ст. 333.21 НК РФ составляет 2 040, 59 руб.

Платежным поручением N 232 от 21.10.2013 г. истцом была уплачена госпошлины по иску в размере 3 158, 17 руб.

Таким образом, расходы истца по уплате госпошлины по иску в размере 2 040, 59 руб. подлежат возмещению за счет ответчика, а госпошлина в размере 1 117, 58 руб. подлежит возврату истцу из федерального бюджета.

Расходы истца по уплате госпошлины по апелляционной жалобе в соответствии со ст. 110 АПК РФ также подлежат отнесению на ответчика.

Платежным поручением N 400 от 03.03.2014 г. истцом была уплачена госпошлины по апелляционной жалобе в размере 2 000 руб.

Таким образом, расходы истца по уплате госпошлины по апелляционной жалобе в размере 2 000 руб. подлежат возмещению за счет ответчика.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.02.2014 по делу N А32-36906/2013 изменить.

Изложить абзац второй резолютивной части решения суда в следующей редакции:

"Взыскать с Гиголаева Валерия Васильевича 17.04.1946 года рождения, место рождения: г. Орджоникидзе Республика Северная Осетия, зарегистрирован по адресу: г. Абинск, Краснодарский края, ул. Волгоградская, дом 7, в пользу открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102) 51 014 руб. 68 коп. стоимости безучетно потребленной электрической энергии и 2 040, 59 руб. расходов по оплате государственной пошлины".

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Взыскать с Гиголаева Валерия Васильевича 17.04.1946 года рождения, место рождения: г. Орджоникидзе Республика Северная Осетия, зарегистрирован по адресу: г. Абинск, Краснодарский края, ул. Волгоградская, дом 7, в пользу открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102) расходы по уплате госпошлины по апелляционной жалобе в размере 2 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в соответствии с главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

В.В. Ванин

Судьи

О.А. Еремина Б.Т. Чотчаев