Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 мая 2014 г. N 09АП-12631/14

г. Москва

13 мая 2014 г.

Дело N А40-159528/13

Резолютивная часть постановления объявлена 05 мая 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 мая 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Г.Н. Поповой

Судей П.А. Порывкина, А.С. Маслова

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.C. Абрамовым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 05 марта 2014 г. о введении наблюдения в отношении должника по делу N А40-159528/13, вынесенное судьёй Марковым П.А. (шифр судьи 88-180Б)

по заявлению Щербакова А.Г.

о признании несостоятельным (банкротом) ООО "НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ"

в судебное заседание явились:

от Щербакова А.Г. - Воробьев Р.И. по доверенности от 11.01.2014 г., Холодович А.А. по доверенности от 11.01.2014 г.

от ООО "НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" - Заварзина Н.И. по доверенности от 01.12.2013 г.

УСТАНОВИЛ:

ООО "НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" обжалуется определение Арбитражного суда города Москвы от 05 марта 2014 г. о введении наблюдения в отношении ООО "НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ", включении в реестр требований кредиторов ООО "НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" требований Щербакова А.Г. в размере 81415586 рублей -действительной стоимости доли в третью очередь реестра требований кредиторов, 7164571 рубль 57 копеек - проценты в третью очередь удовлетворения, отдельно после погашения основной задолженности, утверждении временным управляющим ООО "НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" Белкова Евгения Вячеславовича.

Временный управляющий должника, уведомленный судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично посредством сети Интернет, в судебное заседание не явился, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие, исходя из норм ст. 156 АПК РФ.

Представитель должника на доводах апелляционной жалобы настаивает.

Представитель Щербакова А.Г.с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает определение законным и обоснованным.

Заслушав лиц, участвующих в судебном заседании, рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, апелляционный суд пришел к выводу, что определение суда первой инстанции от 05.03.2014 г. подлежит отмене, исходя из следующего:

Как установлено судом первой инстанции, с 2000 года Щербаков А.Г. являлся участником ООО "НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" с долей участия в уставном капитале Общества 50%; 28.12.2011 г. Щербаков А.Г. направил заявления о выходе из Общества на основании п.п. 8.1, 9.1 устава Общества, ст. 23, 26 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23 августа 2013года по делу

N А40-91923/2012, вступившим в законную силу согласно постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 ноября 2013 г. по делу NА40-91923/2012, постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 03 марта 2014года по делу NА40-91923/2012, взыскано с ООО ""НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" в пользу Щербакова Александра Геннадьевича сумма задолженности в размере 88580157 рублей 57 копеек, из них: 81415586 рублей- действительная стоимость доли, 7164571 рубль 57 копеек- проценты за пользование чужими денежными средствами.

Принимая оспариваемый судебный акт, судом первой инстанции сделан вывод, что Щербаков А.Г. является надлежащим кредитором в настоящем деле, у него имеются к обществу денежные обязательства, что подтверждается материалами дела, в том числе: решением Арбитражного суда города Москвы от 23.08.2013 по делу N А40-91923/2012, в соответствии с которым с ООО "НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" взыскано в пользу Щербакова А.Г. 88.580.157,57 рублей задолженности, из них действительная стоимость доли - 81.415.586 рублей, проценты за пользование чужими денежными средствами- 7.164.571 рубль 57колпеек, постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.11.2013 г. по делу

N А40-91923/2012, которым решение суда первой инстанции оставлено без изменения, а апелляционная жалоба общества без удовлетворения; постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 03.03.2014 г., которым решение Арбитражного суда города Москвы от 23.08.2013 г., постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.11.2013 оставлено без изменения, кассационная жалоба ООО "НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" - без удовлетворения.

Апелляционный суд не может согласиться с выводами суда первой инстанции о том, что требования заявителя к должнику являются обоснованными, составляют более 100 000 рублей, не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены и надлежаще подтверждены представленными доказательствами, исходя из следующего:

Заявитель Щербаков А.Г. обратился в суд с требованием о признании должника - ООО "НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" банкротом, в связи с тем, что по состоянию на дату подачу заявления Общество не осуществило выплату действительной стоимости доли Щербакова А.Г. при его выходе из Общества. Срок, в который обязательство не исполнено превышает три месяца, размер обязательства превышает 100 000 рублей.

Статья 26 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" устанавливает право участника на выход из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом.

Согласно п. 6.1, абз.2 п.7 ст. 23 Федерального закона"Об обществах с ограниченной ответственностью", общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества либо, в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества, действительную стоимость оплаченной части доли; в случае выхода участника из общества его доля переходит к обществу с даты получения обществом заявления о выходе.

В силу пункта 2 статьи 94 Гражданского кодекса Российской Федерации при выходе участника общества с ограниченной ответственностью из Общества ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли в уставном капитале общества или выдано в натуре имущество, соответствующее такой стоимости, в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены Законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.

Таким образом, требование участника общества о выплате действительной стоимости доли в уставном капитале является реализацией его корпоративных прав, связанных с участием в этом обществе; такое требование может возникнуть только в связи с участием в обществе.

Требование заявителя Щербакова А.Г. о выплате действительной стоимости доли, которое явилось основанием для обращением в суд с заявлением о признании должника банкротом и введением наблюдения является требованием, связанным с участием заявителя в ООО "НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ".

В соответствии с ст. 2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", участник должника по обязательствам, вытекающим из такого участия, не относится к конкурсным кредиторам должника, обладающим правом на подачу заявления о признании должника банкротом.

Однако суд первой инстанции, в нарушении норм ст. 2 Федерального закона "О несостоятельности(банкротстве)" признал заявителя конкурсным кредитором, обладающим правом на подачу заявления о признании должника банкротом.

В соответствии с п.1 ст. 7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ, правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают: должник, конкурсный кредитор и уполномоченные органы.

К конкурсным кредиторам согласно ст. 2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" относятся кредиторы по денежным обязательствам, за исключением: уполномоченных органов; граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности; учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия.

В связи с указанным, учредители (участники) юридического лица не приобретают в процедурах несостоятельности (банкротства) статус конкурсного кредитора, а наличие требования о выплате действительной стоимости доли в уставном капитале не дает участнику, вышедшему из общества, права на обращение в суд с заявлением о признании такого общества банкротом.

Таким образом, при наличии требования о выплате действительной стоимости доли, являющимся требованием вытекающим из участия в ООО "НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ", Щербакова А.Г. не имеет права на обращение в суд с заявлением о признании в ООО "НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" банкротом.

Судом первой инстанции неправильно применена норма, определенная п. 2 ст. 4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Обязательным признаком банкротства считается неспособность юридического лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (п.2 ст. 3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Пунктом 2 статьи 6 Закона о банкротстве установлено, что производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей.

Обязательства перед учредителями (участниками) должника, вытекающие из такого участия не могут учитываться при определении наличия признаков банкротства (п. 2 ст. 4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Весь размер денежных обязательств, указанных заявителем является требованием, не учитываемым при определения наличия признаков банкротства, таким образом, заявителем не подтверждено наличие денежных обязательств у ООО "НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" перед заявителем для целей Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Участник, вышедший из общества, по требованию о выплате действительной стоимости доли в уставном капитале не является конкурсным кредитором должника, требование о выплате такой стоимости не относится к требованиям кредиторов третьей очереди согласно ст. 137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", следовательно, такой кредитор не относится, к числу реестровых кредиторов должника, исходя из норм п.4 ст. 134 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Основываясь на изложенном, не подлежит удовлетворению требование заявителя, не являющегося конкурсным кредитором, о включении в третью очередь реестра требований кредитора должника в сумме 88 580 156 рублей 57 копеек.

Нормы п. 1 ст. 63 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" устанавливают прямой запрет удовлетворения требований участников о выплате стоимости доли в уставном капитале в связи с выходом из состава его участников с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения.

Соответственно, требование кредитора о выплате действительной стоимости доли в уставном капитале общества может быть удовлетворено только после расчетов со всеми кредиторами, включенными в реестр требований кредиторов.

Поскольку отсутствует у заявителя по делу право на включение в реестр требований кредиторов должника, оснований для введения процедуры наблюдения в отношении должника и утверждении временного управляющего не имеется.

Учитывая вышеизложенное, определение Арбитражного суда города Москвы от 05 марта 2014года подлежит отмене, а в удовлетворении заявления Щербакова А.Г. о признании несостоятельным (банкротом) ООО "НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" следует отказать.

Руководствуясь ст.ст.176, 266- 269, 270, 271,272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 05 марта 2014 года по делу N А40-159528/13 отменить.

В удовлетворении заявления Щербакова Александра Геннадьевича о признании несостоятельным (банкротом) ООО "НЕЗАВИСИМАЯ ТОРГОВАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ" отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Г.Н. Попова

Судьи

А.С. Маслов П.А. Порывкин