Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 июня 2014 г. N 09АП-15897/14

г. Москва

25 июня 2014 г.

Дело N А40-43402/11-73-238б

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июня 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 июня 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи А.С. Маслова

судей П.А. Порывкина, М.С. Сафроновой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.В. Щетининым

рассматривает в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "Пермская коммунальная компания" на определение Арбитражного суда города Москвы от 19.03.2014 по делу N А40-43402/11-73-238б, вынесенное судьей И.М. Клеандровым в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Ремстройресурс" (ОГРН 1057746878936, ИНН 7719553328) об отказе в разъяснении определения Арбитражного суда города Москвы от 21.02.2014

при участии в судебном заседании:

в судебное заседание, лица участвующие в деле не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 29.04.2011 по делу принято заявление должника ООО "Ремстройресурс", поступившее в суд 25.04.2011, о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением от 14.10.2011 в отношении должника введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Радченко В.В.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.07.2012 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Радченко В.В.

Конкурсный управляющий ООО "Ремстройресурс" Радченко В.В. 17.07.2013 обратился с заявлением об оспаривании сделок должника с ООО "Конкорд", ОАО "Пермская коммунальная компания" по зачету встречных однородных требований.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.02.2014 признаны недействительными заключенные между ООО "Ремстройресурс", ОАО "Пермская коммунальная компания" и ООО "Конкорд" (бывшее ООО "Ильком") сделки по зачету встречных однородных требований, оформленные следующими актами зачета: акт N 2.25-05/11 зачета взаимных требований юридических лиц от 25.05.2011 на сумму 1 774 465 рублей; акт N 15-06/11 зачета взаимных требований юридических лиц от 15.06.2011 на сумму 2 399 320 рублей; акт N 4.30-06/11 зачета взаимных требований юридических лиц от 30.06.2011 на сумму 1 774 465 рублей; акт N 5.30-06/11 зачета взаимных требований юридических лиц от 30.06.2011 на сумму 1 774 465 рублей; акт N 20-07/11 зачета взаимных требований юридических лиц от 20.07.2011 г на сумму 1 774 465 рублей; акт N 03-08/11 зачета взаимных требований юридических лиц от 03.08.2011 на сумму 2 314 620 рублей; акт N 26-08/11 зачета взаимных требований юридических лиц от 26.08.2011 г на сумму 2 314 620 рублей; акт N 12-09/11 зачета взаимных требований юридических лиц от 12.09.2011 г на сумму 3 580 115 рублей; акт N 07-10/11 зачета взаимных требований юридических лиц от 07.10.2011 на сумму 2 264 955 рублей. Применены последствия недействительности сделки в виде: восстановления обязательства ОАО "Пермская коммунальная компания" перед ООО "Ремстройресурс" по договору подряда N56/07 от 08.10.07 в редакции дополнительного соглашения N 6 к договору подряда; восстановления задолженности ООО "Ремстройресурс" перед ООО "Конкорд" по договору поставки N 301/10-11 юр от 11.11.2010 в размере 19 971 490 рублей.

Не согласившись с определением суда, ОАО "Пермская коммунальная компания" обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как принятое с нарушением норм материального и процессуального права.

В обоснование своих доводов указывает на отсутствие доказательств, подтверждающих факт выполнения работ по договору подряда от 08.10.2007 N 56/07, также полагает незаконным отказ суда в проведении строительной экспертизы, недоказанность преимущественного исполнения в результате совершения оспариваемых сделок. По мнению заявителя суд пришел к неправомерному выводу относительно взаимосвязанности оспариваемых сделок. Указывает на равноценное встречное исполнение по сделке как на основание для невозможности оспаривания этих сделок в порядке, предусмотренном статьёй 61.3 Закона о банкротстве. Отмечает отсутствие у должника возможности выполнить авансированный объем работ. Кроме того, ссылается на применение судом не действующего пункта 14 информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.12.2001 N 65.

Заявители жалоб и другие лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о месте и времени его проведения извещены надлежащим образом, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статей 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев дело в порядке статей 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела 11.11.2010 между ООО "Ильком" (ООО "Конкорд") (Поставщик) и ООО "Ремстройресурс" (Покупатель) был заключен договор поставки N 30/10-11 юр, согласно условиям которого Поставщик обязуется поставить, а покупатель принять и оплатить металлопродукцию, полностью, на основании правильно оформленных счетов-фактур. Покупатель оплачивает товар путем перечисления денежных средств на расчетный счет должника.

В период с даты заключения договора - 11.11.2010 по 29.09.2011 ООО "Ильком" поставило в адрес ООО "Ремстройресурс" металлопродукцию на общую сумму 20 316 464 рубля 40 копеек, что подтверждается счетами-фактурами, товарными накладными за весь период.

08.10.2007 между ОАО "Пермская коммунальная компания" (Заказчик) и ООО "Ремстройресурс" (Генподрядчик) был заключен договор подряда N 56/07, в соответствие с п.2.1. которого Генподрядчик обязался выполнить комплекс работ по строительству жилых домов, расположенных по адресу: г. Пермь, ул. Кронштадтская, 29, 31, 33, а Заказчик - своевременно произвести оплату выполненных работ в соответствии с условиями договора (п.2.2).

В соответствии со ст. 4 договора подряда N 56/07 Заказчик производит оплату работ за надлежащим образом сданный объем выполненных работ в течение 5 дней после подписания актов выполненных работ. Заказчик и Генподрядчик производят сверку объемов и стоимости фактически выполненных работ по формам КС-2, КС-3; предусмотрено, что Заказчик обеспечивает приемку работ, рассмотрение и подписание актов КС-2 и справки КС-3 ежемесячно в течение 5 рабочих дней с момента их предоставления (п.4.2).

В соответствии с дополнительным соглашением N 6 от 31.12.2010 к договору подряда N 56/07 стороны договора изменили порядок оплаты выполненных генподрядчиком работ. В новой редакции п.4.1. договора подряда N 56/07 указано, что Заказчик производит оплату выполненных и сданных ему по актам формы КС-2, КС-3 работ ежемесячно. Дальнейшая оплата (т.е. после 31.12.2010 г) выполненных работ по строительству и вводу в эксплуатацию жилых домов NN 29,31,33, расположенных по адресу: г. Пермь, ул. Кронштадтская производится путем заключения договоров долевого участия.

Между ООО "Ремстройресурс", ОАО "Пермская коммунальная компания" и ООО "Ильком" были заключены следующие сделки зачета встречных однородных требований: 25.05.2011 между ООО "Ремстройресурс", ОАО "Пермская коммунальная компания" и ООО "Ильком" был подписан акт N 2.25-05/11 зачета взаимных требований юридических лиц, согласно п.1 которого для ускорения расчетов стороны (вышеуказанные лица) договорились зачесть сумму взаимных однородных требований, срок которых наступил, всего на сумму 1 774 465 рублей.

Из содержания акта N 2.25-05/11 следует, что ОАО "Пермская коммунальная компания" имеет задолженность перед ООО "Ремстройресурс" по договору подряда N 56/07 от 08.10.2007; ООО "Ремстройресурс" имеет задолженность перед ООО "Ильком" по договору поставки N 301/10-11 юр от 11.11.10 на основании п.2.2 договора поставки, согласно счет-фактурам: N 00000364 от 29.04.11 г на сумму 588 872,5 рублей; N 00000376 от 10.05.11 на сумму 516 930,00 рублей; N 00000375 от 06.05.11 на сумму 555 075,0 рублей; N 00000385 от 11.05.11 г на сумму 21 200,0 рублей; N 00000422 от 20.05.11 на сумму 99 890,0 рублей, всего на общую сумму по наступившим требованиям 1 781 967,5 рублей; ООО "Ильком" имеет задолженность перед ОАО "Пермская коммунальная компания" по договору участия в долевом строительстве N 02-1-ЗЗД/26 от 25.05.2011 г (согласно п.3.3 договора участи срок оплаты наступил) в размере 1 774 465 рублей.

Суд первой инстанции правомерно указал, что по правовой природе трехсторонняя сделка, оформленная актом N 2.25-05/11 от 25.05.2011 является зачетом встречных однородных требований.

Возникновение обязательств у участников трехстороннего зачета подтверждается договором подряда N 56/07 от 08.10.2007 в редакции дополнительного соглашения N 6 от 30.12.2010 с приложениями; актом сверки расчетов между ООО "Ремстройресурс" и ОАО "Пермская коммунальная компания" по состоянию на 25.05.2011 г; договором поставки N 301/10-11 юр от 11.11.2010; счетами-фактурами и товарными накладными на поставку металлоизделий (арматуры, уголка, прутка, проволоки и т.д.); договором уступки права требования N 02-1-ЗЗД/26 от 25.05.2011, согласно которому ОАО "Пермская коммунальная компания" (Цедент) уступает ООО "Ильком" (Цессионарий) право требования получения в собственность 1 -комнатной квартиры N 111, расположенной по адресу: г. Пермь, ул. Кронштадтская, 31 (договор прошел государственную регистрацию).

На дату заключения оспариваемого акта N 2.25-05/11 ООО "Ильком" являлся кредитором ООО "Ремстройресурс" по договору поставки N 301/10-11 юр от 11.11.2010 с непогашенными обязательствами в размере 1 781 967,5 рублей.

15 июня 2011 года между ООО "Ремстройресурс, ОАО "Пермская коммунальная компания" и ООО "Ильком" был подписан акт N 15-06/11 зачета взаимных требований юридических лиц, согласно п.1 которого для ускорения расчетов стороны (вышеуказанные лица) договорились зачесть сумму взаимных однородных требований, срок которых наступил, на сумму 2 399 320 рублей.

Из содержания акта N 15-06/11 следует, что ОАО "Пермская коммунальная компания" имеет задолженность перед ООО "Ремстройресурс" по договору подряда N 56/07 от 08.10.2007 в размере 11 544 739 рублей 69 коп.

Возникновение обязательств у участников трехстороннего зачета подтверждается договором подряда N 56/07 от 08.10.2007 в редакции дополнительного соглашения N 6 от 30.12.2010; актом сверки расчетов между ООО "Ремстройресурс" и ОАО "Пермская коммунальная компания" по состоянию на 15.06.2011 г; договором поставки N 301/10-11 юр от 11.11.2010 г; счет-фактурами и товарными накладными на поставку металлоизделий (арматуры, уголка, прутка, проволоки, сетки-рабицы и т.д.); договором уступки права требования N 02-1-ЗЗД/26 от 25.05.2011 г, согласно которому ОАО "Пермская коммунальная компания" (Цедент) уступает ООО "Ильком" (Цессионарий) право требования получения в собственность 2-комнатной квартиры N 26, расположенной по адресу: г. Пермь, ул. Кронштадтская, 33 (договор прошел государственную регистрацию).

30 июня 2011 года между ООО "Ремстройресурс, ОАО "Пермская коммунальная компания" и ООО "Ильком" был подписан акт N 4. 30-06/11 зачета взаимных требований юридических лиц, согласно п.1 которого для ускорения расчетов стороны (вышеуказанные лица) договорились зачесть сумму взаимных однородных требований, срок которых наступил, всего на сумму 1 774 465 рублей.

Из содержания акта N 4. 30-06/11 следует, что ОАО "Пермская коммунальная компания" имеет задолженность перед ООО "Ремстройресурс" по договору подряда N 56/07 от 08.10.2007 г в размере 12 323 573 рубля; ООО "Ильком" имеет задолженность перед ОАО "Пермская коммунальная компания" по договору участия в долевом строительстве N 02-1-29Д/93 от 30.06.2011 (согласно п.3.3 договора участи срок оплаты требования наступил) в размере 1 774 465 рублей.

Возникновение обязательств у участников трехстороннего зачета подтверждается договором подряда N 56/07 от 08.10.2007 в редакции дополнительного соглашения N 6 от 30.12.2010; актом сверки расчетов между ООО "Ремстройресурс" и ОАО "Пермская коммунальная компания" по состоянию на 30.06.2011; договором поставки N 301/10-11 юр от 11.11.2010; счетами-фактурами и товарными накладными на поставку металлоизделий (арматуры, уголка, проволоки и т.д.); договором уступки права требования N 02-1-29Д/93 от 30.05.2011 г, согласно которому ОАО "Пермская коммунальная компания" (Цедент) уступает ООО "Ильком" (Цессионарий) право требования получения в собственность 1-комнатной квартиры N 93, расположенной по адресу: г. Пермь, ул. Кронштадтская, 29 (договор прошел государственную регистрацию).

30 июня 2011 года между ООО "Ремстройресурс, ОАО "Пермская коммунальная компания" и ООО "Ильком" был подписан акт N 5. 30-06/11 зачета взаимных требований юридических лиц, согласно п.1 которого для ускорения расчетов стороны (вышеуказанные лица) договорились зачесть сумму взаимных однородных требований, срок которых наступил, всего на сумму 1 774 465 рублей. Из содержания акта N 5.30-06/11 следует, что ОАО "Пермская коммунальная компания" имеет задолженность перед ООО "Ремстройресурс" по договору подряда N 56/07 от 08.10.2007 по условиям п. 4.1 в редакции дополнительного соглашения N 6 от 30.12.2010 в размере 10 549 108 рублей.

20.06.2011 между ООО "Ремстройресурс, ОАО "Пермская коммунальная компания" и ООО "Ильком" был подписан акт N 20-07/11 зачета взаимных требований юридических лиц, согласно п.1 которого для ускорения расчетов стороны (вышеуказанные лица) договорились зачесть сумму взаимных однородных требований, срок которых наступил, всего на сумму 1 774 465 рублей.

Из содержания акта N 20-07/11 следует, что ОАО "Пермская коммунальная компания" имеет задолженность перед ООО "Ремстройресурс" по договору подряда N 56/07 от 08.10.2007 по условиям п. 4.1 в редакции дополнительного соглашения N 6 от 30.12.2010 г в размере 2 724 309 рублей 02 коп.

03.08.2011 между ООО "Ремстройресурс, ОАО "Пермская коммунальная компания" и ООО "Ильком" был подписан акт N 03-08/11 зачета взаимных требований юридических лиц, согласно п.1 которого для ускорения расчетов стороны (вышеуказанные лица) договорились зачесть сумму взаимных однородных требований, срок которых наступил, всего на сумму 2 314 620 рублей.

Из содержания акта N 03-08/11 следует, что ОАО "Пермская коммунальная компания" имеет задолженность перед ООО "Ремстройресурс" по договору подряда N56/07 от 08.10.2007 по условиям п. 4.1 в редакции дополнительного соглашения N 6 от 30.12.2010 г в размере 7 899 204 рубля 39 коп.

ООО "Ремстройресурс" имеет задолженность перед ООО "Ильком" по договору поставки N 301/10-11 юр от 11.11.2010 на основании п.2.2 договора поставки, согласно счетам-фактурам.

26.08.2011 между ООО "Ремстройресурс, ОАО "Пермская коммунальная компания" и ООО "Ильком" был подписан акт N 26-08/11 зачета взаимных требований юридических лиц, согласно п.1 которого для ускорения расчетов стороны (вышеуказанные лица) договорились зачесть сумму взаимных однородных требований, срок которых наступил, всего на сумму 2 314 620 рублей.

Из содержания акта N 263-08/11 следует, что ОАО "Пермская коммунальная компания" имеет задолженность перед ООО "Ремстройресурс" по договору подряда N56/07 от 08.10.2007 по условиям п. 4.1 в редакции дополнительного соглашения N 6 от 30.12.2010 в размере 2 561 155 руб. 27 коп.

12.09.2011 между ООО "Ремстройресурс, ОАО "Пермская коммунальная компания" и ООО "Ильком" был подписан акт N 12-09/11 зачета взаимных требований юридических лиц, согласно п.1 которого для ускорения расчетов стороны (вышеуказанные лица) договорились зачесть сумму взаимных однородных требований, срок которых наступил, всего на сумму 3 580 115 рублей.

Из содержания акта N 12-09/11 следует, что ОАО "Пермская коммунальная компания" имеет задолженность перед ООО "Ремстройресурс" по договору подряда N56/07 от 08.10.2007 в размере 5 850 078 рублей 10 коп.;

07.10.2011 между ООО "Ремстройресурс, ОАО "Пермская коммунальная компания" и ООО "Ильком" был подписан акт N 07-10/11 зачета взаимных требований юридических лиц, согласно п.1 которого для ускорения расчетов стороны (вышеуказанные лица) договорились зачесть сумму взаимных однородных требований, срок которых наступил, всего на сумму 2 264 955 рублей.

Из содержания акта N 07-10/11 следует, что ОАО "Пермская коммунальная компания" имеет задолженность перед ООО "Ремстройресурс" по договору подряда N56/07 от 08.10.2007 в размере 12 327 354 рубля 11 коп.

На основании указанных обстоятельств, подтвержденных материалами дела, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что взаимосвязанными оспариваемыми сделками ООО "Ремстройресурс", ОАО "Пермская коммунальная компания" и ООО "Ильком" погасили взаимные требования (денежные обязательства) на общую сумму 19 971 490 рублей.

Суд апелляционной инстанции признает выводы суда первой инстанции правомерными, сделанными на основании надлежащих доказательств, содержащихся в материалах дела, а доводы апелляционной жалобы, направленные на опровержение установленных судом фактических обстоятельств спора, подлежащими отклонению.

При этом коллегия судей исходит из правомерности вывода суда первой инстанции о взаимосвязанности указанных сделок, поскольку они были направлены на исполнение встречных обязательств, в частности ОАО "Пермская коммунальная компания", вытекающих из договора подряда N 56/07 от 08.10.2007.

Также отклонению подлежат доводы апелляционной инстанции о неправомерном отказе судом первой инстанции в ходатайстве о проведении экспертизы. Как указано выше, материалами дела подтверждено, что заключению оспариваемых сделок предшествовала сверка сторонами трехстороннего договора взаимных обязательств. Сделки оспаривались конкурсным управляющим по специальным основаниям Закона о банкротстве. При таких обстоятельствах, принимая во внимание наличие в материалах дела достаточного количества доказательств, подтверждающих оказание услуг и выполнение работ, обязательства по которым впоследствии были зачтены по оспоренным сделкам, суд первой инстанции правомерно указал на отсутствие оснований для проведения строительной экспертизы в рамках рассмотрения настоящего спора в отсутствие связи поставленных вопросов с предметом заявленных требований.

Согласно пункту 6 постановления Пленума ВАС РФ от 23.10.2010 N 63 при определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данных в абзацах тридцать третьем и тридцать четвертом статьи 2 Закона о банкротстве.

В силу статьи 2 Закона о банкротстве под неплатежеспособностью понимается прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств.

При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

На момент заключения оспариваемых сделок должник отвечал признакам неплатежеспособности, предусмотренным статьёй 2 Закона о банкротстве: у должника имелась задолженность перед кредиторами, просроченная более чем на три месяца, по наступившим обязательствам на общую сумму более 100 000 руб., что подтверждается реестром требований кредиторов ООО "Ремстройресурс", заявлениями конкурсных кредиторов о включении в реестр требований кредиторов должника, а также вступившими законную силу судебными актами (решение Арбитражного суда Пермского края от 19.06.2009 по делу N А50-8114/2009 о взыскании с ООО "Ремстройресурс" в пользу Зубова А.В. задолженности в размере 193 028,76 руб.; решение Арбитражного суда города Москвы от 14.09.2009 г по делу N А40-37498/09-113-335 о взыскании с ООО "Ремстройресурс" в пользу Департамента имущественных отношений администрации города Перми задолженности в размере 435 317,19 руб.; определение Арбитражного суда Пермского края от 09.09.2010 г по делу N А50-37155/2009 и выданный на основании него исполнительный лист о взыскании с ООО "Ремстройресурс" задолженности в размере 764 205 руб.; определение Арбитражного суда Пермского края от 24.12.2008 г по делу N А50-13932/2008 и выданные на основании него исполнительные листы о взыскании с ООО "Ремстройресурс" задолженности в размере 2 123 417,53 руб. и 1 858 238,75 руб. и другие). Суд отметил, что указанные судебные акты были исследованы Арбитражным судом города Москвы в судебных заседаниях по делу о банкротстве ООО "Ремстройресурс" N А40-43402/11-73-238"Б" при установлении требований кредиторов в реестр требований должника.

Пунктом 1 ст. 61.1 Федерального закона от 26 октября 2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" по правилам главы III. 1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" могут, в частности, оспариваться действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного).

На основании статьи 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о банкротстве.

В соответствии п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" для признания наличия предпочтения достаточно хотя бы одного из условий, перечисленных в п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

В силу абзаца 5 пункта 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 бремя доказывания того, что сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения, возлагается на оспаривающее ее лицо.

Поскольку требования ООО "Ильком", являвшемуся кредитором должника по договору поставки N 301/10-11 юр от 11.11.2010 г, были удовлетворены полностью в соответствие с условиями зачетов встречных однородных требований, оформленных актами зачета, в то время, как у должника на дату заключения оспариваемых сделок имелись неисполненные обязательства перед иными кредиторами, требования которых не были исполнены в дальнейшем и вошли в реестр требований кредиторов ООО "Ремстройресурс", оспариваемые сделки привели к оказанию предпочтения одному кредитору, поскольку у должника на момент их заключения имелись неисполненные обязательства перед другими кредиторами, что подтверждается реестром требований кредиторов должника, судебными актами.

В связи с изложенным, подлежит отклонению как необоснованный довод заявителя апелляционной инстанции об отсутствии преимущественного исполнения в результате совершенных сделок.

На основании п. 2 ст. 61.3. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Заявление о признании должника несостоятельным (банкротом) было принято Арбитражным судом города Москвы 29.04.2011 г., возбуждено производство по делу о банкротстве N А40-43402/11-73-238"Б". Соответственно, оспариваемые сделки были совершены после принятия заявления о признании должника банкротом и возбуждении дела о банкротстве ООО "Ремстройресурс".

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 14 Информационного письма от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований", зачет встречного однородного требования не допускается с даты возбуждения в отношении одной из его сторон дела о банкротстве.

Из разъяснений, содержащихся в п. 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 декабря 2010 года N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", следует, что, если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 61.3, в связи с чем, наличия иных обстоятельств, предусмотренных п. 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о законности вынесенного судом первой инстанции определения.

Иные доводы апелляционной жалобы, в частности о невозможности выполнения должником работ по которым был уплачен аванс, не могут свидетельствовать о незаконности принятого судебного акта.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о принятии судом первой инстанции оспариваемого определения с учетом правильно установленных обстоятельств, имеющих значение для дела, полно, всесторонне и объективно исследованных доказательств, с учетом правильного применения норм материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Москвы от 19.03.2014 по делу N А40-43402/11-73-238б оставить без изменения, а апелляционную жалобу ОАО "Пермская коммунальная компания" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.С. Маслов

Судьи

М.С. Сафронова П.А. Порывкин